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《对外经济贸易大学》 2000年
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应收款转让法律问题研究

忻如国  
【摘要】: 各国有关应收款融资转让的法律存在着较大的差异,基础的法哲学体系和理念有着很大的分歧。本文将围绕联合国国际贸易法委员会应收款转让公约草案,并结合普通法系和民法法系有关法律对应收款融资转让的实体法律问题作初步的研究,并试图通过这种努力给本国的应收款融资转让提供借鉴。 国际上对应收款的概念存在不同的理解,这种不同理解包括同一术语的不同界定,也包括对于相同或类似内容的不同术语的运用。应收款的定义有广义和狭义两种。应收款作为一种受偿权,与其他一些法律术语有关,如权利和债权等。按不同的标准,应收款可以有不同的分类。其中主要的是当前应收款和未来应收款的区分。区分国际应收款和国内应收款,主要是从公约的角度出发,因为这种区分关系到公约的适用。 应收款的转让涉及各种不同的交易,这些交易种类主要有保理业务、福费廷、证券化、项目融资、再融资、互换和衍生工具交易和贷款辛迪加等。应收款融资是出售应收款或以应收款作担保的形式进行融资的,这与以资产为基础的所有权融资有类似之处。 应收款融资一直以来不是一种主流的融资方式,只是在近20年来得以产生和发展,这取决于应收款融资的缺点和优点。制约应收款融资的原因有许多,主要有对各种权利作出现实的评估有其自身的困难和买方或贷方完善其权利的困难两种。优点则包括应收款的价值的相对稳定性、改善转让人的资产负债比率,增强融资能力、对融资提供人的好处、应收款融资可以担当传统融资方式不能担当的角色等等。 转让是应收款融资得以实现的法律途径。转让的定义典型的是美国法和公约的定义,转让和转移是不同的两个法律概念,转让是转移的方式之一。与转让相关的合同,包括转让合同、融资或其他服务合同以及原始合同。 应收款的融资转让主要包括两种,其一为出售,其二为以担保形式作出的转让。担保是较为复杂的转让形式,英美法上的应收款担保和大陆法上的担保又存在很大的差别。英美法上的担保形式包括应收款抵押、应收款固定担保、应收款浮动担保以及应收款合同性留置和质权。大陆法上,典型的是德国法上的应收款担保,有所谓的债权让与担保以及类似于英美法上浮动担保的披履让与和全面让与。转让还涉及从属权利的转移,让与债权时,债权的担保及其他从属权利,一般都随同转移于受让人。 应收款出售与担保之间存在区别,这种区别在实务中很难区分,但具有重要的意义。根据英国法,基于担保的贷款设定了偿还的义务,以及通过偿还回赎担保品的权利,而购买涉及的是完全的转移,转让人没有偿付的义务,也没有回赎的权利。从担保法和破产法的角度而言,应收款的出售如果被重定性为是应收款的担保,对融资提供人是相当不利的。 转让的主体和客体有所限定,这种限定有助于保证交易的稳定性和确定性。各国可能会从公共政策或保护债务人的角度考虑,通过法律的形式禁止一些应收款的转让,当事人也可能通过协议禁止或限制应收款的转让。因此,这种限制包括合同的限制、法定限制,从广义上理解法定限制,也包括转让的形式限制。 转让人和受让人的权利和义务源于其达成的协议,协议中规定的条款和条件以及其中所提到的任何规则或一般条件是确定转让人和受让人权利义务的依据。转让人和受让人业已同意的惯例和确立的任何习惯做法对双方均具有约束WP=4力。这里涉及到对合同的解释问题。 转让人的表意旨在减少交易风险。转让人的表意一般决定着受让人能否从债务人处收取应收款。这种表意是一种默示义务。这里存在着一个公平与便利交易之间的平衡问题。转让人不担保债务人的清偿能力,是一个被普遍接受的原则。转让人本身没有作出转让的资格或未经授权,是对表意的违反。如果存在对转让的法定限制,也构成转让人对表意的违反。转让人此前已经就同一项应收款作出了转让也构成对表意的违反。如果存在债务人的抗辩权或抵消权,转让人构成对表意的违反。转让人违反上述默示义务,是对融资协议或转让协议(如果转让协议是不同于融资协议的另一协议)的违反,应适用于约束对应合同的法律。 为了使转让具有相对债务人和第三方的可强制执行性,对债务人通知在应收款转让的各种形式中很重要。关于通知权的主体,或是转让人,或是受让人,或是两者均可。通知与付款指示存在区别,通知不需要包含任何对于债务人向受让人支付的指示。 受让人有索偿和保留已转让的应收款付款的权利,这是大多数法律制度中常见的一项规则,但受让人的这项权利受多方面的限制,包括合同的限制和优先权问题所产生的限制。受偿权的标的应从广义上来理解,包括转让的应收款本身和应收款所产生的各项收益。 债务人是独立于转让人与受让人之间的融资合同或/和转让合同的第三人,从公平的角度讲,应当不因这种转让合同而增加任何原始合同外的责任。现代的转让法律的一个根本目的就是要在促进交易和保护债务人不受不利影响之间达到一个平衡。 通知对债务人具有重要意义,这种通知可以导致债务人法律地位的改变。因此,法律对通知作了形式上的要求,以保证债务人对通知作出正确的甑别。 债务人通过支付可以解除债务,支付
【学位授予单位】:对外经济贸易大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2000
【分类号】:D912.28

【引证文献】
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【参考文献】
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【二级引证文献】
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