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《中央民族大学》 2008年
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外资并购国有企业法律问题研究

刘晔  
【摘要】: 随着世界经济一体化进程的加快、我国对外开放的不断深入,外商直接投资在我国得到了前所未有的发展,吸收外商直接投资的步伐明显加快、方式不断优化。外资并购逐渐取代新设投资成为外商对我国直接投资最重要的一种方式。当前我国正处于国有企业改革的关键时期,对国有企业改制、进行战略性重组的主要方式之一就是引入外资,参与国有企业的并购重组。外资并购国有企业,不仅可以为国有企业引入相当数量的资金、所需的先进技术和设备,而且外资进入国有企业有助于改善企业的治理结构,有助于国有企业迅速融入国际市场,参与国际分工与合作。然而我国外资并购立法的起步较晚,至今还没有形成从全方位对外资并购行为进行规范与调节的完整法律体系,由于缺少法律的有效监管,实践中由外资并购引发的问题比较突出,尤其是外资并购导致的垄断问题、国有资产尤其是无形资产流失问题十分严重。同时凯雷集团并购徐工机械公司引起了各方的关注,掀起了关于外资并购国有企业是否会危及国家经济安全的大讨论。我国对外资并购国有企业的问题进行研究是从上世纪90年代初开始的,目前国内关于外资并购国有企业的相关经济问题和法律问题的研究成果较为丰富,但由于外资并购国有企业问题的复杂性,在外资并购国有企业完整法律体系的构建问题上尚有分歧,因此本文就外资并购国有企业法律问题的研究具有重要的现实和理论意义。 本文在既有的研究成果的基础上,主要采用了文献分析法、实证分析法和比较分析的方法,对外资并购国有企业的概念、方式、动因、意义、存在的问题、美德两国的外资并购立法及对我国立法的启示等问题进行了探讨,试图系统完整地构建我国外资并购国有企业法律规制体系。 文章除引言、结语共分四章。文章第一章是外资并购国有企业概述,这部分是全文对外资并购国有企业法律问题研究的基石。第一章首先外资、并购的概念分别进行了阐述,根据上述阐述和分析,得出外资并购的概念,外资并购是指外国投资者按照我国法律的规定通过购买我国企业股权或资产的方式取得该企业控制权的一种民事法律行为。接下来对外资并购的方式进行了综述,分别从股权并购和资产并购的角度对外资并购的具体方式分别阐述,并采用实证的分析方法对主要并购方式加以例证。其次,对外资并购国有企业的动因从不同角度进行了分析。最后,对外资并购国有企业的意义从外资并购对东道国、外资并购方、国有企业的意义三个方面展开,揭示外资并购国有企业的积极意义。第二章外资并购国有企业的法律问题分析,分别从立法层面和实践层面对外资并购国有企业中存在的法律问题进行研究。首先,对外资并购国有企业立法层面存在的法律问题进行分析,存在的问题有:外资并购基本法的缺失、立法主体众多、缺乏体系性、法律效力低以及存在矛盾与冲突等问题。其次,对外资并购国有企业实践层面存在的法律问题进行分析,该部分从国民待遇与市场准入问题、垄断问题、国有资产流失与评估机制问题入手加以研究。第三章外资并购法律规制的比较法研究,介绍了美国和德国外资并购法律规制的现状,并结合现实进行分析,得出对我国外资并购国有企业立法的启示,该章是承上启下的一章,主要运用了比较的分析方法。第四章我国外资并购国有企业法律体系的构建与完善,这部分是全文的重点,分别从外资并购自身法律体系的构建与完善和外资并购相关法律体系的构建与完善两方面进行论述,提出要在保持外资并购现有立法延续性的基础上,制定《外资并购条例》,作为外资并购基本法,起到统一协调外资并购法律法规的作用。
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