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《中国政法大学》 2012年
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非法经营罪扩张研究

柳思含  
【摘要】:1997年修订新刑法时在废除投机倒把罪的基础上新设了非法经营罪。在保持连续性和稳定性的思想指导下,非法经营罪采用了空白罪状和堵截条款的罪状设置方式,从而为刑法修正案、司法解释等对其进行频繁的扩张大开方便之门。非法经营罪因其内涵和外延的不断扩张受到了学界的关注与批判,对其口袋化倾向的担忧也日益加深。究竟如何全面客观地看待非法经营罪的扩张问题,非法经营罪扩张的合理边界在何处,对于不合理的扩张又当如何限制,这些都是本文所力图阐述的问题,期望抛砖引玉,对问题的解决有所裨益。 全文共分为五个部分:首先,本文对非法经营罪的立法情况进行了概括性阐述,简要介绍了本罪的立法沿革及包涵的行为类型,指出其立法特征,即因罪状设置带来的高度概括性和抽象性,由此也反映出非法经营罪具有严密刑事法网、保持刑法安定性的立法地位。 其次,第二章对非法经营罪的扩张现象作了介绍,认为在扩张问题上不可一概而论、全面否定,应当辩证地看待。通过分析,笔者认为非法经营罪的扩张主要是受传统刑法观、市场经济发展阶段的影响,同时也因成文式立法的缺陷及刑法保护法益目的的制约,故而扩张有着一定的必要性和合理性。在扩张现象客观存在的情形下,我们应当努力探寻非法经营罪扩张的合理边界,找出合理扩张与不合理扩张之间的分水岭。第三章即围绕着非法经营罪扩张的合理边界展开。笔者认为合理的扩张应当能够同时兼顾刑法社会保护和人权保障机能,应当具备应有的明确性和预测可能性。在这样的前提下,非法经营罪应当以罪刑法定原则指导下的扩张解释作为扩张的方法进路,从而进行合理的扩张。在对非法经营罪进行扩张解释时应当牢牢把握非法经营罪的核心语义,以可能语义作为合理边界,将侵犯了市场准入制度、扰乱国家通过特定许可管理所形成之市场经营秩序的非法经营行为作为本罪的调整规制对象,只有把握这个标准进行的扩张才属于合理的扩张。 第四章以前文界定的非法经营罪扩张的合理边界为标准,通过梳理非法经营罪设立之后的相关立法以及司法解释、司法实践等扩张现象,并进行相应的评价,区分出非法经营罪的合理扩张和不合理扩张,从而为我们正确认识非法经营罪的扩张现象提供直观的借鉴。 第五章首先指出非法经营罪不合理扩张的危害,认为不合理扩张与罪刑法定原则相抵牾,与刑法的谦抑精神相悖离,也与市场经济的价值理念相冲突,存在诸多的弊端。即使以经济分析法学的视角来看,非法经营罪的不合理扩张也是一个缺乏足够理性的制度选择,故而应当对非法经营罪的不合理扩张进行限制。限制的方法主要围绕着立法层面、解释层面以及司法实践层面展开,在立法层面要对非法经营罪进行罪状重构和罪名分解,增强非法经营罪的罪状明确性,对一些不适宜以非法经营罪论处的行为应当进行出罪处理;在解释层面,应当重视立法解释,同时也应严格进行司法解释;在司法实践层面则希望最高人民法院能够推出相应的指导案例,同时广大的司法人员也应当提高理论素养,准确把握非法经营罪的犯罪构成,从而进行正确适用。
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2012
【分类号】:D924.3

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