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《中国政法大学》 2002年
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失去衡平法的信托

张天民  
【摘要】: 本论文试图运用比较和经济学分析的方法研究信托制度在普通法系和民法法系中不同的发展路径和结构变迁,对正在剧烈发展和变化中的信托法进行一个历史性的考察和评价,并为中国《信托法》的实施和信托制度的正确发展提供一个理论和实践上的支持。全文除前言、导论和结论部分外,论文的主体共分五章,第一章“信托观念的控制机制”,第二章为“信托观念与民法传统的冲突和融合”,第三章为“信托观念的滥用和处分自由的限制”,第四章为“信托制度的价值分析”,第五章为“中国《信托法》的机遇和挑战”。 序言部分:重申了普通法系的信托观念的扩张所导致的信托多样性对于民法法系学者提出的挑战,以及民法学者研究信托制度可能经常陷入的误区,鉴于中国《信托法》颁布和实施的重大意义,有针对性地提出了本文的研究方法,并首先指出了理解普通法系信托首要需要的澄清的几个问题,期望通过非典型地这种直截了当式的列举能够将本文的分析建立在更为客观和真实的基础上。 导论部分:在分析和比较的基础上对民法法系学者研究信托制度的比较方法提出置疑,指出纯粹的功能的比较方法对于研究信托制度本身是不适宜的,甚至可能歪曲信托的本来面目,进而导致不良的效果,信托的灵活性更需要结构性的分析和研究,并在此基础上充分介绍和比较和分析了普通法系学者和大陆法系学者对于比较法上信托的结构要素的定义,进而提出需要重新思考普通法系的信托观念和信托制度的一些想法。 第一章“信托观念的控制机制”:特别选取了几个民法学者容易忽视或者研究不够深入但又对于理解普通法系信托必不可少的领域论述了衡平法在信托中重要地位,包括衡平法理念产生的基础、USE的产生和演变、受益人权利的性质、信托在衡平法中扩张和运用以及社会变革中的信托法等五个方面,意图从不同的视角充分展示普通法系信托独特的历史价值和适应现代社会发展的超凡能力,进而夯实认识普通法系信托性质的基础。 第二章“信托观念与民法传统的冲突和融合”:这一主题一直是民法学者探讨的核心问题,本部分采取了历史考察的方法和比较分析的方法,在考察罗马法中的信托观念的发展和变迁的基础上,探讨了为什么民法传统没有发展出如普通法系一样的信托的若干原因,同时 一 广泛地涉猎了民法法系各国继受和发展信托观念的不同的经验和教训,不仅包括深受普通法 系影响的混合法系(苏格兰和魁北克)在民法传统的物权法匡架中发展信托的独特经验,而 且考察了纯粹民法传统的国家(列支敦士登、日本和拉丁美洲国家〕以法典继受信托的不同 的效果,以及在1984年《关于信托的法律适用和承认的公约卜V发展国内信托例证—一荷 兰和意大利,更包括了对于没有接受普通法系信托而在民法典中挖掘信托观念的德国、法国@ 和瑞十的经验和问题,并意图勾画民法传统中的信托与普通法系的信托相竞争的全景,介刑” 析众多经验和教训I的基础上为我国《信托法》的发展提供借鉴。 第三寞上信托观怠的尴用和处分直由的腥制”;本章重点介纳和分析财;。‘。-保护信托和离- 岸信托的发展和运用,意图勾画出作为财产保护}二之一的离岸信托所导致的滥门/秆乙观念 的后果和不同的规制手段的意义,重点选取了美国的财产保护计划中对于信托的规范以及这 一领域的最新发展,包括税法上的待遇、反欺诈法和破产法中的问题以及*A4诉讼法方佣的 制裁,特别是详细介绍了中国香港特别行政区终审法院对“庞鼎文”的判决,跳对我!自们吉 托法》的实施提供有价值的参考信息。 第四喜上值托制度的r:主要运川了经济学分析方法,试图进一步阐明信托法 对于信托制度建立的重要意义,通过分析信托内部关系和信托外部关系中权利竞合阐秆信托 财产独立性的重要意义以及信托的合同属性,什抬出信托法对了提升交易计划人的效率卫公 性,构成信托制度价值分析的另一重要的领域就是税法上对于信托的认定和处理,信托剃山 性所体现出的效率如何与税法相协调,为此特别选取并详细介绍了美国IRS97-24公告,信 托制度的价值更准确地反映在适应于商业领域的内在本质,在比较商事信托和传统信托的不 同的理论基础之上,特别分析了信托与公司之间的冲突和融合,以及现代商事信托的发展对 于传统信托法规则的修正以及对于信托法完整体系的挑战。 第旦喜二庄③_创盾托廷且窟枷眉呸盼俄二:在此前所进行的考察和分析基础之上,期为 中国《信托法》的正确实施提出一些建议,为此本部分通过分析中国《信托法》的目标和价 值判断和《信托法》的结构,提出中国需要建立和完善自己的信托法体系的构想,为此选择 了对于中国《信托炫》实施具有关键意义的几个方面进行了论述,详细地分析《信托法》中 的信托定义、信托的成立和生效、信托当事人之间的权利分配,籍此希望能够真实和有效地 继受信托制度,并在信托法的基础上发展中国的信托制度,并最终使信托法在中国的私法体 系中占有应有的地位,为此特意结合英美信托法的发展的最新趋势前瞻性地指出了中国《信 托法》实施后所将面对的挑战。
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2002
【分类号】:D922.282

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