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《中国政法大学》 2003年
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论公司资本监管

徐晓松  
【摘要】: 本文的基本命题是:在公司法意义上,公司资本监管及其改革和完善是解决中国公司治理问题的一个重要的制度安排。 本文认为,公司资本制度的本质是政府监管,公司资本监管产生及存在的基础在于公司固有的基本矛盾。这一矛盾及其在控制条件下的发展,决定了在公司法意义上,中国公司治理要解决的最关键问题是:在董事、经理或大股东控制的条件下,如何保持公司对小股东、公司债权人以及其他利益相关者的信誉。由于目前中国资本市场不发达,使小股东和其他非国家股东对公司治理作用不大,而国有资产管理体制改革的严重滞后,又使国家股东对公司治理欠缺基本能力,因此为了解决中国公司目前的信誉危机问题,加强公司法对公司资本的监管应当是中国公司治理模式选择的一个重要方面,因而也是决定中国公司法改革和发展趋势的一个极其重要的方面。 围绕基本命题的论证,本文分三个部分展开。第一部分,公司资本制度与政府监管;第二部分,公司资本监管与中国公司治理;第三部分,中国公司资本监管与公司法改革。 第一部分,什么是公司资本制度?从政府监管的角度认识公司资本制度,是本文在拓展研究思路方面的一个尝试。笔者认为,公司基本制度演进的历史充分证明,资本制度具有政府监管的本质特征,资本监管产生的客观基础在于公司作为独立交易主体对资本监管规则的需求,公司资本监管是国家以公司法协调公司及其与社会之间利益冲突的产物。 具体论证步骤为:首先(第一步),笔者从公司法中强制性规范的研究入手,论证强制性规范的本质是政府监管,再通过对公司资本规则体系构造的分析,推导出公司资本制度是政府对公司监管的重要组成部分的结论。在此基础上(第二步),笔者从经济、社会和法律的角度,通过对公司独立人格及其成员的有限责任制度历史演进的分析,论证公司资本监管存在并以公司法为其表现形式的根本原因,揭示出公司固有的基本矛盾对公司资本监管制度产生和存在所具有的决定性作用。最后(第三步),从法哲学的角度对资本监管制度进行价值分析,论证了政府对公司资本进行监管的合理性和正当性。 第二部分,公司资本监管在解决中国公司治理问题中的作用是什么?将公司 WP=5 资本监管及其改革看作公司治理法律范畴的一个重要方面是本文的一个创新。笔者认为,迄今为止法学界针对公司治理问题所提出的法律改革措施,并没有充分考虑到中国公司治理问题的特殊性。中国公司存在的治理问题是控制条件下公司的信誉危机,而这一危机对公司,特别是对国家控股的公司的生存和发展所形成的威胁,尚未引起学术界的足够重视。因此,论文的第二部分从中国公司治理的角度,研究公司资本监管在公司治理中的地位及作用问题,论证公司资本监管是解决中国公司治理问题突破口的命题。笔者认为,美国大公司丑闻及其公司法改革给我们的启示是:在公司高级管理人员和大股东控制日益发展和强化的背景下,由公司固有矛盾的发展所导致的问题,构成了公司治理产生的根本原因及全部内容,因此在公司法意义上,公司资本监管及其改革和完善是公司治理的一个重要方面。就中国的具体情况而言,控制的特殊表现形式及其所产生的治理问题的特殊性,决定了资本监管在解决目前中国公司治理问题中的特殊重要作用:在现有公司法的框架内,资本监管是债权人及其他利益相关者介入或影响公司治理的重要法律途径或制度安排;在股东缺乏治理动力的情况下,资本监管的强化有可能成为解决目前中国公司治理问题的突破口。这是立法者在移植他国法律中应当充分考虑的重要的本土因素。 具体论证步骤为:首先(第一步),笔者通过经济学界和法学界对公司治理定义的比较分析,指出法学界的公司治理定义存在的缺陷是将公司治理的法律改革局限于公司机构制度改革。而公司固有矛盾在控制条件下的发展和演化、以及公司治理运动的历史发展均表明,公司资本监管是公司治理的重要范畴。因此在公司法意义上,公司治理的法律改革不仅指公司机构的调整和改革,而且还应当包括公司资本监管制度的改革和完善。在此基础上(第二步),运用公司固有矛盾在控制条件下发展的观点,从公司治理差异性的角度,分析中国公司的奇特内部控制现象,论证在目前的股权结构和法治条件下,国家股份对大部分公司的控制,将导致公司高级管理人员对公司的内部控制和国家股东对公司的行政控制,进而引发公司的信誉危机,这是中国公司治理的基本问题。最后(第三步),通过分析中国公司的股权结构和资本市场,进一步论证:在公司法框架内,资本监管对于解决中国公司治理问题的特殊重要意义在于,在股东缺乏治理动力的情况下,它为小股东、公司债权人及其他利益相关者提供了参与公司治理的法律途径。 第三部分,公司法中相关制度改革的进路如何?提出公司资本监管改革的趋势在整体上不是放松、而是强化的观点,是本文对现有研究的一个推进。笔者认为,在以公司治理为目标,改革和完善公司资本监管制度的过程中,资本制度在世界范围内发生的变革是一个值得我们去关注的法律和立法资源。笔者在论文第三部分表明的观点是:以系统论的观点分析,通过制度完善
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