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《中国政法大学》 2003年
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MBO法律体系建构论纲

杨洪生  
【摘要】: 本文的中心主题是对当前管理层收购(英文简称MBO)的法律环境进行分析,阐述法律缺陷并提出完善建议。本文的研究意义在于:在我国目前相关法律缺位、司法实践缺乏指引的情况下,为建构MBO的法律体系而进行大胆的尝试,寻求法学理论上的支持。 当许多国家已将MBO作为一种正常的企业产权变换方式,以其促进效率,追求利益。国内的宏观调控高层对这一形式却采取了极度保守的态度。而一旦涉及到国有资产,更是三缄其口。分析原因,法规、制度不健全是其中重要的一个方面,譬如在我国法律中连收购的定义都无法寻到。1而《股票发行与交易管理暂行条例》中对上市公司收购的严格规定更是消极的法律实践。“法首先要促进和保障分配的正义”。2基于此,本文在此做一探讨,主要分析MBO的国内国外的现况,运行机制及国内法制羁束,并提出MBO的制度完善、立法建议。 就结构而言,本文可分为五部分。在引言中笔者提出了MBO在现行法律中所遭遇的尴尬及问题,解决这些问题也是本文写作的目标所在。接下来是主体内容的论述。首先从MBO的理论基础开始,分析MBO的效用,定位其为解决现代企业发展制度的一种资产管理模式,通过对国内在现有法律机制下的收购案例的整理,分析与国外MBO的差异,进而通过整合现有法律,分析立法现状,缺陷及漏洞,最后提出立法建议、相应对策。这也是下文分析时所用的方法。 对主体的法律分析中,主要从收购主体和目标公司两个方面论述。收购主体主要受到公司法的约束,针对目前以“壳公司”进行收购的通行做法,分析了“壳公司”的法律地位、性质、设置依据等。指出壳公司在设置上的法律冲突主要是股东人数、资本、对外投资、持续经营与主营业务等方面,并比较了各国在上述方面的立法理论与实践,重点论述了职工持股会、一人公司、授权资本制、回购等理论。最后针对相关方面提出了立法建议;对目标公司主要阐述因国有资产的存在带来的交易上的障碍,例如卖方主体不明、所有者虚位、内部人控制、审批程序复杂等方面展开并提出了相应的立法建议。 定价机制是MBO的核心,该部分内容从介绍国际上通行的定价模式开始 WP=4 分析国内立法上的缺陷。针对国内非流通股与流通股分裂的现状采取的不同价格机制,分析国内收购定价的公平性问题、以每股净资产为依据定价的不合理性问题、政府在收购定价中的作用、保护其他竞争主体、引入竞争制度等,并对国内有关收购定价的现有法律进行整合,分析其合理性,最后提出完善建议。 收购模式的选择部分仍从与国际上的通行的收购模式的比较出发,对与融资有关的法律进行整合并分析其弊端、缺陷,花大笔墨分析融资的法律障碍、证券转让的法律障碍、中介机构的立法不完善问题、税收问题、还款渠道单一问题等方面后,进而提出相应对策及可用融资方式,最后是完善建议和当前法律体制下的运作模式即信托方式的应用研究。 在善后与监管制度部分,首先探讨MBO后引发的新的一股独大的可能性,并提出了相应的解决对策。主要论及加快法人治理结构建设、加强信息披露、规范关联交易,健全股东诉讼制度、完善表决权制度等。最后是监管制度的完善建议。 在结束语部分,通过对以上的分析得出结论:MBO作为公司重组的一种良好方式,能极好地减轻代理成本、提高公司效率、实现股东利益最大化、促进经济发展,我国应该积极参照西方国家的通行做法,建构MBO的法律体系,推行并完善这一方式。
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2003
【分类号】:D912.29

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【引证文献】
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