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《中国政法大学》 2004年
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中美律师制度比较研究

张颖  
【摘要】: 自从律师出现在这个世界上,人们对律师执业的担忧和批评就紧紧相随。《吕氏春秋》记载,一个富人掉在水里淹死了,有人捡到了尸体。死者家属请赎,但那人要价太多。家属便求助于中国古代最早从事法律服务的邓析,邓析说:“你放心吧,他只能卖给你!”捡到尸体的人很忧虑也找到邓析,邓析说:“你放心吧,他只能找你买!”《吕氏春秋》批判邓析:“操两可之说,设无穷之词”。 律师是自由职业者,大多数律师的主要收入来源于当事人,在利益的驱使下,无论在美国还是中国,职业道德的堤防都显得十分脆弱。中国的情况更为复杂,律师制度是从西方借鉴来的,缺少“法律至上”的法治传统,古代的讼师参与诉讼的行为又很不规范,留下许多不好的影响。在这样的条件下,宪法的权威时常受到挑战,一些执法者不知道法律的基本知识,还有些执法者歪曲法律的原意,部分律师为赢得案件不择手段、拉拢贿赂执法人员。读研之前我在公安部门工作了三年,对上述情况有真切的体验。学术的良知促我草成这篇很不成熟的文章。通过对中美律师历史的回顾,发现中国受着历史条件、经济因素、文化传统等诸方面要件的制约,法治之路不可能一蹴而就。对于人类共同面对的法律难题,我提出了一个新的模型,尝试解释人性与法律的一致和冲突。 全文分为六个部分:引言、三个部分、参考书目和后记,约五万字左右。 引言部分解释了论文选题的原因,通过论文写作试图解答的问题。 第一部分介绍美国律师职业的整体情况,分为四大点。 第一点叙述美国律师职业的历史发展以及现状。两方面的原因促成了美国拥有全世界约70%的律师:1、美国的法律制度是从英国继受而来的,以判例法为主,判例法的复杂性和技术因素使得当事人不得不寻求专业法律人士的帮助;2、美国是联邦制国家,分为中央和地方两套法律体系,各州法律不同,每个州独立制定本州的律师执业资格考试。 第二点介绍美国律师的培养方式。在美国,必须是律师中的佼佼者才能被选任为法官,美国的法学教育指的就是培养律师的教育。律师培养方式主要有三种:1.学徒制,学生在律师事务所受训,办案律师“手把手”地传授经验;2.案例教学法,学生到法学院的课堂上学习,法学教师指导学生分析历史上的著名案例,从中学习法律思维和法律逻辑;3.诊所教育,这是将学徒制和课堂教学相结合的方法,负责诊所教育的老师指导学生参与实际案件的分析、处理。 中国政法大学硕士学位论文 中美律师制度比较研究一一从历史的视角 第三点描述美国律师的角色和作用。美国的诉讼体制是对抗制,法庭审理就象 是一场体育比赛,法官是裁判,双方当事人是参赛选手。而且美国采用陪审制,陪 审员是从公民中随机抽出来,为了打动那些根本不懂法律的陪审员,律师的法庭发 言往往充满了戏剧色彩。律师对法律的发展起着非常重要的作用。由于律师的技术 可以为金钱购买,所以容易引发职业道德危机,美国律师协会制定并多次修改律师 执业行为规则,发布惩戒条例。美国律师从业人数众多,业务范围十分细致,专业 化程度很高。 第四点介绍美国国情。美国在两次世界大战中获得了巨大的经济利益,目前是 世界上唯一的超级大国,美国的第三产业发达,律师业与经济发展形成良好的互动。 美国的律师与政界的联系亦十分紧密,有一半左右的议员、总统是律师出身。不过, 美国的种族歧视和性别歧视严重,律师被视为是一个纯粹男性和白人种族的职业。 第二部分介绍中国律师职业的整体情况,分为四大点。 第一点叙述中国律师职业的历史发展及现状。中国古代有代理诉讼、代为书写 词状的现象,有“讼师”、“刑名幕吏”,但没有近代意义上的律师职业。清末,列 强的多次入侵,迫使清政府修律,在中西文化的激烈对撞中,中国开始学习并引进 西方法律制度,包括律师制度。战火硝烟弥漫,乱世中律师界也有英雄:沈钧儒、 史良、施洋等,为民族独立做出了贡献。新中国成立后,律师被纳入国家公职范围, 1957年反右斗争扩大化,直至1979年律师制度才被恢复。随着国家政治、经济体 制改革的深入,律师业迅速发展。 第二点介绍中国律师的培养。清末,和其他学科的学生一样,为了寻求富国救 民或升官发财的道路,许多学生到国外学习法律。同时国内也开始创办近代法律院 校,奠定了今日的法律教育基础。新中国成立后,进行了一次院系调整,按照苏联 模式制定法律、建立法律教育体制,现在绝大多数法学院都是公立,政府部委是高 校的上级主管机关,管理包括学校的课程设置等事项。 第三点描述中国律师的角色和作用。受计划体制的影响,法律系学生从学校毕 业后,直接被分配到各级法院、检察院、律师顾问处等单位工作,法官工资较低, 中国社会中“关系”非常重要,所以和美国相反,在中国,部分人往往是先做法官, 混熟了人际关系,然后转入律师行业,鲜有从律师进入法官职务的。法律职业共同 体尚未形成,从事法律的各职业群体(法官、检察官、律师、法律教师等)之间缺 少一衣带水的紧密联系。律师执业过程中
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2004
【分类号】:D916.5

【引证文献】
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【参考文献】
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