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《中国政法大学》 2004年
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资产证券化风险隔离机制之法律问题研究

伍兴龙  
【摘要】: 资产证券化是指将缺乏流动性但能够产生稳定的可预期的现金流的资产,通过一定的结构安排,对资产中风险和收益等要素进行分离与重组,进而转换为在金融市场上可以自由流通的证券性资产的过程。?作为近几十年来国际金融领域最重要的金融创新之一,资产证券化以其精巧的构思和独特的功能,成为金融创新浪潮中的一颗璀璨明珠。资产证券化既是一种金融产品创新,更是一种融资体制和法律制度的创新。它具有不同于传统融资方式的表外融资、结构性融资和资产信用融资的特点,其实质就是通过一系列的机制设计将流动性较差、具有稳定收益的债权性资产转化为流通性好、并且与原始权益人隔离的证券性资产的交易过程。它之所以在一问世以来,便风靡全球,从资本市场非常发达的国家到资本市场很不健全的国家,都出现了它被实践的现象,这其中固然有许多方面的原因,但资产证券化结构最吸引人的地方是其创造了独特的风险隔离机制。 风险隔离机制的构建是资产证券化结构中最为核心的环节,其关系着整个证券化交易的成败,是最具基础性和根本性的组成部分。事实上,证券化得以成功的关键也就是证券化结构最高的目标,就在于将能产生现金流的资产与发起人及其他相关主体的破产风险相隔离,以此确保拟证券化资产所产生的现金流得以按证券化结构的设计向证券投资者偿付证券权益、实现资产信用融资。在法律上,资产证券化中的风险隔离机制的构建的完成,要通过两个关键步骤来实现:其一,构建合格的特殊目的机构(SPV),使之成为破产隔离的载体;其二,发起人将拟证券化资产转移给SPV,实现拟证券资产的“真实销售”,从而达到证券化资产与发起人及其他相关主体的破产风险相隔离的效果。 基于上述的认识,本文主要从资产证券化风险隔离机制在资产证券化交易中的地位和作用、风险隔离机制在法律上的构建以及风险隔离机制构建在中国大陆遇到的法律上和制度上的若干障碍等几方面来讨论的。文章最后还从法律角度就相应的解决措施提出了若干粗浅的建议。当然中国有句老话:“必也正名乎?名不正则言不顺”,为了使读者对本文讨论范围中所涉及的对象不至于发生太多的歧义,所以论文的开始还是按惯例从对资产证券化的有关基础性的概念开始。全文除导言和结语外,共分为五章。 第一章对资产证券化的一般理论问题进行了概述。主要阐述资产证券化通说下的内涵和外延,认为资产证券化是指将缺乏流动性、但能够产生可预见的稳定现金流的资产,通过一定的结构安排,对资产中风险与收益要素进行分离与重组,进而转换成为在金融市场上可以自由流通的证券性资产的过程。同时还对一般模式下的资产证券化制度具有的经济功能、典型的资产证券化交易所包括的必要的流程和最常见的几种类型进行了简单扼要的介绍。 第二章是全篇论文中心内容的一个综述,对资产证券化风险隔离机制的价值、构成、运行机制、隔离对象和在证券化运作中的地位等进行了讨论。阐述了风险隔离机 WP=5 制主要是通过组建具有破产隔离功能的特殊目的机构(SPV)和早发起人与SPV之间进行具有 “真实销售”效果的资产转移来实现其功能的。所谓的风险隔离机制要隔离的风险主要是发起人、SPV本身、原始债务人、服务商等当事人因破产可能导致的风险。这些破产风险主要包括:因发起人破产引发的自动冻结,使得被证券化资产的本金和利息的回收停止风险;因发起人破产引发发起人与SPV之间的资产转让行为被认定为优惠性清偿或欺诈性转移而被撤消的风险;发起人破产导致SPV被强行与发起人实体合并的风险;因服务商破产而导致其破产管理人终止履行服务合同以及将从基础资产处回收的本金和利息与服务商自有的资金混为一体的风险;原始债务人对基础资产行使破产抵消权的风险;SPV自身破产导致证券投资者的权益无法收回的风险等。 第三章从法律视角分析了资产证券化风险隔离机制建构的核心步骤之一即组建具有破产隔离属性的特殊目的机构的有关法律问题。风险隔离机制最具有典型的设计是设立一个特殊目的机构(SPV)。SPV是一个专门为实施资产证券化而设立的信用级别较高的机构, 它在资产证券化过程中扮演着重要角色,它的基本操作流程就是从资产原始权益人(即发起人)处购买证券化资产,以自身名义发行资产支持证券进行融资。该章从SPV的法律性质、SPV法律上的设立、SPV在资产证券化中与其他相关主体之间的法律关系和SPV选择何种法律组织形式最有利于实施证券化等几方面对SPV做了较全面的法律上的考察。 第四章从法律视角分析了资产证券化风险隔离机制建构的核心步骤之二即实现发起人与特设机构之间的资产转移有关的法律问题。与传统融资技术相比,资产证券化交易中最具特征性的步骤是进行发起人与特设机构之间的资产转移,也就是指将拟证券化的基础资产从发起人(原始权益人)处转移到SPV的过程。要实现证券化交易的目的,资产转移必须在会计规则上和破产法律上达到真实销售的效果。从法理上来看,发起人向SPV转移资产的方式有债务更新、从属参与和债权转让三种。由于不同的资产转移方式中资产收益和风险的转移程度是不同的,文章对不同的资产转让方式进行了考察和
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2004
【分类号】:D912.29

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