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BOT项目中政府保证法律问题研究

王玉平  
【摘要】: BOT作为项目融资的一种方式,已经在我国的公共基础设施建设上得到大力发展。例如在我国的发电站项目、污水处理项目、隧道、地铁、公路等项目上都有应用。但是,由于我国BOT起步晚,实践经验还很少,对BOT方式的理论研究水平也还不高,尤其是政府保证制度的缺失更是引起了很多学者的重视。本文就着眼于BOT中的政府保证问题,希望通过对政府保证的一系列问题的探讨,最终能得出有利于完善我国BOT项目融资中政府保证制度的建议。 本文共分为五章: 第一章首先从BOT项目中政府保证的含义出发,阐明BOT项目中政府保证的法律含义是政府为支持项目建设所表明的态度以及政府作出保证的范围。其后分析BOT项目中政府保证的主要内容,包括商业性保证和政策性保证两个大方面。在第二节中,笔者论述BOT项目中政府保证存在的必要性。从分析BOT项目中存在的三大风险,即商业风险、政治风险和自然风险入手,加之政府在BOT项目中所处的强势地位,得出BOT项目中政府保证的必要性结论。 第二章主要讨论BOT项目中政府保证的法律性质及其理论基础。要明确政府保证的法律性质,必须以BOT项目特许协议的法律性质和理论为出发点,阐明政府保证的法律性质是由特许协议的法律性质所决定的。笔者从论述BOT项目中政府保证的法律性质问题。一方面是从BOT项目中政府保证与民法意义上的债权担保保证的关系角度论述,一方面是从BOT项目中政府保证的本质角度进行论述。BOT项目中政府保证并不是民法意义上的保证,而是政府为支持项目建设主动对自己权力的限制和约束。 第三章共分为两节。第一节从国内和国际两个方面论述BOT项目中政府保证的法律依据。在国内方面,政府保证必须遵循现行有效的国内法,在国内法规定的范围之内作出政府保证承诺。在国际方面,政府受到与他国签订的双边投资协定和所参加或缔结的国际公约的约束。第二节论述BOT项目中政府保证所产生的法律后果。由于政府保证有两个大面的法律依据,因而必然在这两个法律依据之下产生相应的法律后果。但在某些情况下,政府可以不承担违反保证的责任,就涉及到了政府保证责任的免除问题。 第四章着眼于各国及地区BOT项目中政府保证的立法与实践。第一节先分析BOT投资方式在发达国家和发展中国家的不同之处。第二、三节在前节的基础上分析两类国家在BOT项目政府保证问题上的立法与实践,分别讨论两类国家在BOT项目政府保证问题上的立法模式和比较突出的政府保证案例。 第五章落脚在我国BOT项目中的政府保证问题上。第一节介绍我国目前BOT项目中的政府保证实践以及相关的法律规定,第二节针对我国BOT政府保证中存在的问题展开论述。一方面是国家豁免权问题对BOT政府保证的影响,一方面是我国政府保证在国内法上存在的问题。第三节针对上节所谈到的我国政府保证所存在的问题,给出比较明确的立法建议,以期我国建立完善BOT项目中的政府保证制度。 BOT的发展急需相关的法律进行规范,尤其是应当建立起比较完善的政府保证制度,以便更好的运用外资发展我国的BOT项目。


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