收藏本站
《中国政法大学》 2008年
收藏 | 手机打开
二维码
手机客户端打开本文

可罚未遂原理及司法适用

李斌  
【摘要】: 本文旨在对处罚未遂的立法及司法现状进行梳理,探讨未遂犯之实然和应然的处罚范围。以刑法总则中规定的未遂普遍可罚原则与司法实践中未遂选择可罚的不相一致为起点,重新界定了犯罪既遂的标准,区分了司法上的可罚未遂与事实上的未遂,并对实践中处罚未遂的相关问题进行了论证,从可罚根据的角度对刑法分则条文进行梳理,为明确未遂犯的处罚范围提出了一己之见。 本文共分五章: 第一章——可罚未遂问题的由来。对未造成法益侵害实害结果发生的行为,仍要加以处罚的内在合理根据为何?从处罚未遂的渊源谈起,结合现行立法及理论对于未遂犯的通释,探讨了处罚未遂的法学、哲学、经济学等多方面的依据,并对当今各国可罚未遂范围的立法予以对比借鉴,在此基础上重新厘清了关系未遂可罚范围的几对概念:如既遂的标准、犯罪成立和犯罪既遂的关系、未遂行为与未遂犯是否指代一致,未遂犯与不能犯的关系,以及我国刑法涉及的定性和定量问题。通过对概念进行联系实际的考查,得出犯罪成立与犯罪既遂并不具有同时性,具有未遂行为不等于成立未遂犯,不能犯由于欠缺法益侵害性不能一概作为可罚的未遂犯等初步结论,认为只有少部分犯罪的未完成状态仍具有值得刑法加以谴责的危害性质。 第二章——对我国可罚未遂问题的解读。主要针对刑法总则中处罚未遂的概括性规定与实践中有限处罚未遂的不协调,探讨了解决这种不协调局面的可行思路:普遍可罚是有违刑法谦抑、自由保障的,因此是不必要也不现实的,而通过重罪轻罪的区分以得出可罚未遂的范围也是不现实的,因为衡量罪轻罪重缺乏基准点。在此基础上,先从理论上排除不存在可罚未遂的情形,从发生法益实害作为认定既遂的角度出发,对既遂标准进行明确化,并考察了犯罪成立与犯罪既遂的关系问题,区分了事实上的未遂行为与可罚未遂的关系,认为未遂行为作为一种事实状态是可以存在于一切犯罪类型中的,但是基于我国犯罪定量因素的要求,只有少量犯罪的未完成状态可以通过社会危害程度的考察,从而进入刑法评价的视野,并因为没有造成法益受侵害的实害结果,从而可以适用总则对未遂犯得减处罚的规定,这部分少量犯罪才可以认为存在未遂犯和既遂犯的区别。 第三章——对未遂处罚的实践难题进行了剖析。由于我国刑法的“刑事门槛”较高,“但书”的规定也将部分形式上符合犯罪构成的行为排除在犯罪之外,行为即使既遂也会由于“罪量”不足而实际不罚,导致实践中对未遂的认定和处罚也是疑窦重重,如未完成行为界定为预备还是未遂、中止,共同犯罪中犯罪未遂如何界定、转化犯中是否存在未遂等等。立足于本文对未遂犯、既遂标准的界定,对上述司法实务中未遂犯处理的难题,采用以案说法的形式,择其要者进行了论证分析,力图进一步厘清实践中未遂的可罚范围。 第四章——从分则条文的角度具体分析可罚未遂的范围。主要是从分则罪状规定的角度出发,将分则条文分为“危险—实害”对应型条文、预备型条文、单纯规定行为的条文、同时规定结果的条文、规定数额和情节的条文等类型,分析各种犯罪类型的基本可罚根据,界定罪状中的行为、危险、结果、数额、情节在认定犯罪以及认定犯罪进程中的不同作用,从而划分出单纯行为犯、结果要件犯、结果既遂犯、行为数额犯、结果数额犯、危险—实害型犯罪、预备型犯罪等多种犯罪类型,并对分则条文进行了详细的划分,认为只有结果既遂犯、行为数额犯才有存在可罚未遂的可能,其他的情形只能有罪与非罪的区分,而区分犯罪的完成形态与未完成形态以及是否适用未遂得减的刑罚原则是不必要的。同时讨论了加重构成犯与基本构成犯之间的关系,以及其是否能适用未遂得减的规定等问题。 第五章——在前文的基础上对分则各罪名进行逐一解析,分析可罚未遂存在的范围。初步拟出两种方案,一种是依照各罪法定刑高低,统一规定重罪(法定最高刑三年以上)的未遂一概可罚,轻罪(法定最高刑三年以下)的未遂不可罚;另一种是依照分则各章节的排列顺序,分十节,对全部刑法罪名(包括历次修正案增加的罪名)逐一分析,按照单纯行为犯、结果要件犯、结果既遂犯、行为数额犯、结果数额犯、危险—实害型犯罪、预备型犯罪等分类方式,探讨存在可罚未遂的罪名。在论述可罚未遂范围的同时,对存在一定分歧或者比较有代表意义的重点罪名进行了重点剖析,以说明未遂犯的成立范围,希望本文的论述能为立法完善有所裨益。
【学位授予单位】:中国政法大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2008
【分类号】:D914

手机知网App
【参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 沈志民;抢劫罪既遂与未遂区分标准新探[J];当代法学;2005年04期
2 刘艳红;再论犯罪既遂与未遂[J];中央政法管理干部学院学报;1998年01期
3 陈航;对新一轮“犯罪既未遂区分标准之争”的梳理与研析[J];河北法学;2000年05期
4 黎宏,申键;论未遂犯的处罚范围[J];法学评论;2003年02期
5 刘之雄;论犯罪构成的情节要求[J];法学评论;2003年01期
6 李洁;罪刑法定之明确性要求的立法实现——围绕行为程度之立法规定方式问题[J];法学评论;2002年06期
7 刘守芬,方泉;罪刑均衡的立法实现[J];法学评论;2004年02期
8 于英君,张志勇;论持有型犯罪的立法完善[J];法学;1996年05期
9 陈正云,李泽龙;持有行为——一种新型的犯罪行为态样[J];法学;1993年05期
10 冯亚东,胡东飞;犯罪既遂标准新论——以刑法目的为视角的剖析[J];法学;2002年09期
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
1 刘艳珍;论未遂犯的处罚范围和认定[D];河南大学;2004年
2 张有胜;犯罪未遂理论比较研究[D];西南政法大学;2003年
3 郑磊;犯罪未遂基本问题研究[D];郑州大学;2003年
【共引文献】
中国期刊全文数据库 前2条
1 黄开诚;关于犯罪预备和预备犯若干问题的再思考[J];武汉大学学报(人文科学版);2004年06期
2 楼伯坤;论犯罪着手行为之内在要素[J];杭州商学院学报;2002年03期
中国重要会议论文全文数据库 前6条
1 黄书建;熊金平;;外国刑法中的排除违法性事由比较分析[A];重庆工程图学学会第十四届图学研讨会交流暨第二届CAD应用、CAI软件演示交流大会论文集[C];2004年
2 王飞;;民企“原罪”问题的刑法学辨正[A];2005年贵州省法学会刑法学年会论文集[C];2005年
3 余俊;;西部开发中危害环境罪的适用探讨[A];中国环境保护优秀论文集(2005)(下册)[C];2005年
4 陈彬;;论一般国际法之上的自给自足体系的建立——基于第一性规则与第二性规则的研究[A];2006年中国青年国际法学者暨博士生论坛论文集(国际公法卷)[C];2006年
5 王丽;高晓莹;;论假冒注册商标罪与生产、销售伪劣商品罪的界限[A];中国律师2000年大会论文精选(上卷)[C];2000年
6 张天虹;;合同诈骗罪之独立价值和“非法占有目的”的初步研究[A];规划·规范·规则——第六届中国律师论坛优秀论文集[C];2006年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 王文华;加拿大与中国经济诈欺犯罪比较[D];北京大学;2002年
2 韩星;先秦儒法源流述论[D];西北大学;2001年
3 姜晓敏;略论西汉对犯罪的预防与惩治[D];中国政法大学;2001年
4 罗国良;论证据与定罪[D];中国政法大学;2001年
5 马呈元;国际犯罪及其责任[D];中国政法大学;2001年
6 曲新久;刑事政策的权力分析[D];中国政法大学;2001年
7 屈永华;国民意识的觉醒与传统法律的近代化[D];中国政法大学;2001年
8 申建中;民事再审程序改造及再审之诉建构研究[D];中国政法大学;2001年
9 熊菁华;论行政不作为的救济[D];中国政法大学;2001年
10 许兰亭;刑事一审程序实务问题研究[D];中国政法大学;2001年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 郭慧;论我国刑法中的阴谋犯[D];湘潭大学;2005年
2 田王磊;司法视野下合同诈骗罪若干问题研究[D];吉林大学;2006年
3 刘勇华;简易程序论[D];湘潭大学;2002年
4 王剑虹;诱惑侦查研究[D];西南政法大学;2003年
5 杜国强;论侵占罪[D];郑州大学;2000年
6 刘泽刚;持有型犯罪研究[D];郑州大学;2000年
7 李山河;论刑法中的人身危险性[D];郑州大学;2000年
8 付阳;司法公正与舆论监督[D];广西师范大学;2000年
9 张传新;论法律推理[D];河南大学;2001年
10 毕雁英;行政程序法的价值取向及其关联因素分析[D];黑龙江大学;2001年
【同被引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 段立文;犯罪“未得逞”含义辨析[J];法学评论;1991年03期
2 孙光骏,李希慧;论绑架勒索罪的几个问题[J];法学评论;1998年01期
3 黎宏,申键;论未遂犯的处罚范围[J];法学评论;2003年02期
4 张明楷;;绑架罪中“杀害被绑架人”研究[J];法学评论;2006年03期
5 薛进展;论财产犯罪未遂的定罪处罚[J];法学;2003年09期
6 郭泽强;我国刑法中主观主义地位的界定——兼与张明楷教授、周光权博士商榷[J];法学;2005年05期
7 赵秉志,陈一榕;论大陆法系刑法中的既遂犯和未遂犯[J];河北法学;2000年04期
8 童伟华;数额犯若干问题研究[J];华侨大学学报(人文社会科学版);2001年04期
9 刘巧波;安小刚;;犯罪未遂形态若干问题研究[J];科教文汇(下半月);2006年01期
10 储槐植,汪永乐;再论我国刑法中犯罪概念的定量因素[J];法学研究;2000年02期
中国博士学位论文全文数据库 前2条
1 刘亚娜;持有型犯罪的系统研究[D];吉林大学;2005年
2 黄开诚;论我国刑法中犯罪未完成形态的存在范围[D];武汉大学;2004年
中国硕士学位论文全文数据库 前2条
1 张有胜;犯罪未遂理论比较研究[D];西南政法大学;2003年
2 郝晓宇;我国检察机关量刑建议制度研究[D];上海交通大学;2007年
【二级参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 储槐植;论刑法学若干重大问题[J];北京大学学报(哲学社会科学版);1993年03期
2 肖渭明;论刑法中危害结果的概念[J];比较法研究;1995年04期
3 吕世伦,邓少岭;法律·秩序·美[J];法律科学-西北政法学院学报;2002年02期
4 李洁;中日涉罪之轻微行为处理模式比较研究[J];法律科学-西北政法学院学报;2002年04期
5 王政勋;论社会危害性的地位[J];法律科学-西北政法学院学报;2003年02期
6 孙燕山;犯罪构成问题再探讨[J];法律科学-西北政法学院学报;1997年06期
7 段立文;犯罪“未得逞”含义辨析[J];法学评论;1991年03期
8 袁中毅;过失危险行为犯罪化的立法研析[J];法学评论;1997年03期
9 陈云良;法的模糊性之探析[J];法学评论;2002年01期
10 李洁;罪刑法定之明确性要求的立法实现——围绕行为程度之立法规定方式问题[J];法学评论;2002年06期
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 鲜铁可;论危险犯与相关犯罪的关系[J];国家检察官学院学报;1995年04期
2 胡梦梦;;侵犯商业秘密罪的若干问题探讨[J];长春工程学院学报(社会科学版);2009年03期
3 赵新彬;论共同正犯的犯罪未遂与中止[J];河南公安高等专科学校学报;2005年06期
4 张有胜;冯先美;;论未遂犯的处罚依据[J];河南公安高等专科学校学报;2007年01期
5 李雯婷;;未遂犯的加重结果问题[J];法制与社会;2008年20期
6 吴仁良;;关于危险犯的若干问题思考[J];法制与社会;2009年29期
7 范玉;;浅论未遂犯的结果加重犯[J];商品与质量;2010年S2期
8 左禄山;;准中止犯基本问题研究[J];温州大学学报(社会科学版);2010年03期
9 杨喆;;也论危险犯之未遂[J];知识经济;2007年11期
10 刘倩;;犯罪未遂的中法比较研究[J];成功(教育);2009年11期
中国重要会议论文全文数据库 前2条
1 乔林;李煜晖;;浅谈烟草专用机械对于确定非法生产烟草制品刑事案件罪与非罪界限的作用[A];中国烟草学会第五届理事会第二次会议暨2005年学术年会论文集[C];2005年
2 张俊霞;;对网络犯罪未完成形态犯罪化问题的思考[A];中国犯罪学研究会第十六届学术研讨会论文集(上册)[C];2007年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 安徽省六安市金安区人民检察院 杜军;贪污不动产应以实际占有为既遂标准[N];检察日报;2011年
2 梁统;“部分既遂部分未遂”应作未遂处理[N];检察日报;2003年
3 赵征东;运输中自己烧毁假币能否认定中止[N];检察日报;2004年
4 北京师范大学刑事法律科学研究院、北京市房山区检察院 林卫星齐心;“不能犯”的未遂并非都可罚[N];检察日报;2007年
5 直人;中止犯不能比预备犯、未遂犯处罚还宽[N];民主与法制时报;2006年
6 北京市高级人民法院 王飞 李颖丽 罗鹏飞;数额犯未遂量刑的几个问题[N];人民法院报;2008年
7 海门市人民检察院反贪局 施益兵;浅析介绍贿赂罪既遂与未遂认定[N];中华新闻报;2007年
8 江西省高级人民法院 姚军汤媛媛;结果加重犯中的未遂形态[N];人民法院报;2008年
9 浙江省慈溪市人民检察院 陈贺评 宁积宇;以毒品交付作为贩卖毒品罪既遂标准[N];检察日报;2009年
10 赵祥东;生产、销售伪劣产品罪未遂犯之处罚[N];人民法院报;2007年
中国博士学位论文全文数据库 前7条
1 郑军男;不能未遂犯研究[D];吉林大学;2004年
2 李斌;可罚未遂原理及司法适用[D];中国政法大学;2008年
3 黄开诚;论我国刑法中犯罪未完成形态的存在范围[D];武汉大学;2004年
4 朱平;刑法实行行为论[D];中国政法大学;2007年
5 王拓;风险刑法理论的现代展开[D];中国政法大学;2009年
6 苏宏峰;犯罪未遂基本问题研究[D];华东政法大学;2011年
7 李林;危险犯研究[D];西南政法大学;2010年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 侯佳;未遂犯处罚的分则具体化研究[D];中国政法大学;2011年
2 刘艳珍;论未遂犯的处罚范围和认定[D];河南大学;2004年
3 李正茂;论不能犯[D];黑龙江大学;2004年
4 彭平;盗窃罪既遂标准研究[D];西南政法大学;2011年
5 梁胜涛;不能犯问题研究[D];河南大学;2005年
6 方毓敏;抢劫罪若干疑难问题研究[D];华东政法学院;2006年
7 张峰;试论我国抢劫罪的既遂标准[D];华东政法学院;2006年
8 李洪磊;论大洋洲刑法中的未遂犯[D];中国政法大学;2009年
9 商伟峰;行为犯既遂问题研究[D];郑州大学;2007年
10 黄云波;论未遂犯的处罚根据[D];西南政法大学;2010年
 快捷付款方式  订购知网充值卡  订购热线  帮助中心
  • 400-819-9993
  • 010-62791813
  • 010-62985026