收藏本站
《吉林大学》 2013年
收藏 | 手机打开
二维码
手机客户端打开本文

战时即决权研究

李钟顺  
【摘要】:战时即决权是战争状态下军事指挥权向其它国家权力扩张的一种极端措施。从历史溯源上看,可以追溯到古希腊伯里克利时代的“十将军委员会”制度,其规定委员会不仅统率军队,而且有权参与行政和司法制裁。赋予军事指挥官以战时即决权的最根本理由是出于军事需要,即为了有效、及时阻止作战人员临阵脱逃、抗命哗变等严重危害战时军事利益的行为发生,维护指挥官权威,保障战时作战指挥秩序。虽然根据我国宪法和刑事诉讼法规定,任何人未经刑事审判不得确定其有罪,即说明对于战时执行作战任务的军人在违抗军令或者正在实施其他军事犯罪时,除正当防卫外,军事指挥官都不得将其即时处决。据此,不少人站在了反对军事指挥官以战时即决权的立场。但是,从人类战争史看,军事指挥官的战时即决权不论其是否受法律明确规定,都却顽强存在。任何权力的行使都是一把双刃剑,“绝对的权力导致绝对的腐败”,无法律规范的约束必将导致权力的滥用。因此,关键的问题不在于是否应当赋予军事指挥官以战时即决权,而在于如何以明确的法律规范来约束战时即决权的正确运用,防止权力的滥用。 综上所述,笔者认为,我们应该将战时即决权纳入军事立法。一方面,以明确立法的形式保障军事指挥官享有战时即决权,为其行使该权力提供法律依据;另一方面,以法律的形式限定战时即决权行使的条件,促使军事指挥官正确运用战时即决权,防止滥用权力。本文以此为基本出发点,分四部分,对战时即决权相关问题展开论述。 首先,文章梳理了学界关于是否应当赋予军事指挥官以战时即决权的主要观点。目前,在这个问题上军事法学界主要形成了肯定派和否定派两种基本观点。笔者认为,军事指挥官享有战时即决权,古今中外皆由来已久,并在政权不断更替的历史中一直得到军事立法的确认与强化。作为一项军事传统,赋予军事指挥官以战时即决权必然有其存在的合理之处。如今,我们不仅不能摒弃这一传统,而且应该加以立法确保军事指挥官享有战时即决权的有效实现。这是本文论述的理论前提,也是整篇文章的逻辑起点。 其次,文章对战时即决权的概念、性质进行了阐述。战时即决权,即战时即时处决权,对这一概念的理解重点在于对“战时”的界定。笔者认为,此处的“战时”应作狭义理解,仅指战争状态,既可以是对外抵御侵略战争,也可以是国家内部战争,而不包括戒严状态和一般紧急状态。文章进而明确了战时即决权的性质,它不属于军事司法权,也不是正当防卫措施,笔者认为战时即决权应当是军事指挥权的衍生权。此外,文章论述了战争的不可避免性,指出这是讨论战时即决权具有现实必要性的基础所在。 再次,文章从法理上对战时即决权的正当性进行了探讨与分析。笔者认为,战时即决权具有正当性,主要表现为四点:一是体现了维护军事秩序的价值取向;二是体现了军事法的基本原则;三是体现了军事正义的精神实质;四是体现了维护军事指挥官权威的必然要求。这四点决定了战时即决权的正当存在,也为战时即决权纳入军事立法提供了充分的法理依据。 最后,文章提出了战时即决权的立法构想。笔者认为,战时即决权存在纳入军事立法的必要性,就我国目前法律体系而言,战时即决权应在刑法总则中作出明确规定,增加“军事指挥官享有战时即决权”的内容规定。同时,文章对战时即决权的条件进行了论述,认为在实践操作中,应该从战时即决权的主观意图、对象、起因、时机和后续法律程序五个方面对战时即决权的行使进行限定,以促权力的正确运行,防止权力滥用。
【学位授予单位】:吉林大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2013
【分类号】:E265

手机知网App
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 唐昆梅;;正当法律程序的价值分析[J];中共郑州市委党校学报;2006年04期
2 唐健飞;;人权的正当性——一种社会历史境域式论证路径的探究[J];湖湘论坛;2007年03期
3 杨加明;杨小兰;;巨额财产来源不明罪应当废除[J];社科纵横;2009年02期
4 黄彦婷;;一人公司存在正当性的法理学探析——以对传统公司社团性理论的反思为线索[J];知识经济;2009年03期
5 刘庆志;;揭开法效力本源的面纱[J];中国商界;2010年02期
6 陈冰琪;;民事执行检察监督初探[J];今日南国(中旬刊);2010年08期
7 樊安;;为最高人民法院司法解释权一辩[J];政法学刊;2010年06期
8 陆曦;;浅议航空承运人责任限额的正当性问题[J];警官文苑;2008年03期
9 冯卫国,张素娟;从刑法理论看医疗行为的正当性根据[J];法律与医学杂志;2003年01期
10 陈小明;巨额财产来源不明罪的正当性思考[J];西南民族大学学报(人文社科版);2004年01期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 陈颐;;公共权力的合法性与正当性[A];2003年贵州省宪法法理学研究会年会论文集[C];2003年
2 刘杨;;法律正当性观念的转变——以近代西方两大法学派为中心的研究[A];辽宁省哲学社会科学获奖成果汇编[2007-2008年度][C];2010年
3 王桂玲;;放射治疗的正当性、最优化和指导水平[A];第二届全国反应堆物理与核材料学术研讨会论文集[C];2005年
4 吴勇;;关于我国环境纠纷行政仲裁的反思与重构[A];水污染防治立法和循环经济立法研究——2005年全国环境资源法学研讨会论文集(第三册)[C];2005年
5 高敏;王权典;;关于生态补偿正当性的思考:以受补偿主体行为的性质为视角[A];生态文明与环境资源法--2009年全国环境资源法学研讨会(年会)论文集[C];2009年
6 张建江;;公共安全中的信息公开与信息管制——以新疆为例[A];第四届全国公法学博士生论坛论文集[C];2009年
7 王建芳;;为逻辑三段论正名[A];第十四届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2006年
8 孔繁斌;;民主治理研究:一个承认政治的框架[A];首届青年中国公共行政学者论坛:反思中国公共行政学学术研讨会论文集[C];2007年
9 孙莉;;德治与法治正当性分析——兼及中国与东亚法文化传统之检省[A];辽宁省哲学社会科学获奖成果汇编(2003—2004年度)[C];2003年
10 褚宸舸;;“吸毒犯罪化”论的困境[A];第十届全国药物依赖性学术会议暨首届中美药物滥用和HIV/HCV共病专题研讨会论文摘要汇编[C];2008年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 刘作翔;权利冲突的“正当性、合法性”辨析[N];检察日报;2003年
2 台湾师范大学国文学系暨研究所教授 林安梧;儒教的正当性无须讨论[N];社会科学报;2006年
3 魏文彪;收取拥堵费:可能有效,但非正当[N];检察日报;2006年
4 南开大学法学院教师、法学博士 王彬;习俗司法化功能的正当性[N];人民法院报;2009年
5 秋风;违反“普遍正当性”才是真正的“罪”[N];21世纪经济报道;2007年
6 四川大学法学院教授、博士生导师 喻中;寻求至当的司法[N];检察日报;2009年
7 张卫平(清华大学法学院教授);习俗 惯例与裁判的正当性[N];法制日报;2006年
8 李季先;贴近民生是国企存在正当性的根本[N];证券时报;2007年
9 北京市人民检察院检察官、法学博士 王新环;民众对司法的期许与诉求[N];检察日报;2008年
10 谢丹;战时军事刑事诉讼程序浅议[N];法制日报;2001年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 尹华容;宪法诉讼正当性研究[D];湘潭大学;2008年
2 张立伟;权利的功利化及其限制[D];中国政法大学;2006年
3 梁玉霞;论刑事诉讼方式的正当性[D];西南政法大学;2002年
4 陈春勇;赦免及其程序问题研究[D];中国政法大学;2009年
5 赵明;近代中国的自然权利观[D];中国社会科学院研究生院;2001年
6 戴庆康;权利秩序的伦理正当性[D];东南大学;2005年
7 麻锐;经济犯罪法律责任论纲[D];吉林大学;2008年
8 翟楠;教育权力及其正当性之研究[D];南京师范大学;2008年
9 胡朝阳;论知识产权的正当性[D];南京师范大学;2006年
10 杜霁雪;民主审议与正当性[D];吉林大学;2009年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 李钟顺;战时即决权研究[D];吉林大学;2013年
2 陈英;军法从严的法理分析[D];吉林大学;2012年
3 陆岸;论诱惑侦查之法治化建构[D];苏州大学;2005年
4 梁伟;法官自由裁量权寻读[D];山东大学;2005年
5 王超;企业社会责任正当性及其限度[D];天津商业大学;2007年
6 高小勇;财产征收的正当性及其限制[D];中共中央党校;2005年
7 王秋荣;现实与理想之间的差距[D];四川大学;2005年
8 秦红;论诱惑侦查[D];四川大学;2005年
9 张洪峰;论立法机关的司法职能[D];苏州大学;2005年
10 矫辉;惩罚性赔偿制度研究[D];大连理工大学;2006年
 快捷付款方式  订购知网充值卡  订购热线  帮助中心
  • 400-819-9993
  • 010-62791813
  • 010-62985026