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《吉林大学》 2004年
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论非强制行政

朱虹  
【摘要】:非强制行政理论是行政法学的一个全新的理论,它反映了行政法学在 新的时代精神的塑造和引导下,对传统的行政管理理论在新的历史条件下 遭遇到的矛盾和困惑所做出的探索和突破。本文共分三个部分。 第一部分 非强制行政释义。 传统的行政行为理论历来强调行政行为的强制性特征,认为行政行为 是不需行政相对方同意,不考虑行政相对方情感和意愿的,而是由行政机 关依靠国家强制力推行和实现的纯粹的公法行为,并以此区别于民事行为 等私法上的行为。强制力能约束个人的暴力行为,减少社会暴力事件的频 繁发生,在一定社会范围内建立统一的行使强制力的程序和标准,有利于 形成普遍有序的法律秩序。然而随着关于法的本质的探讨的深入,人们认 识到强制性已经不再是现代法的核心概念,一味地强调法的强制性不利于 树立人的主体意识,不利于树立对法的信仰,不利于实现法的价值,无法 建立法的概念框架,无法形成法的解释原则和价值观念,无法确立现代法 的精神。作为法的运行过程的行政管理领域,也不应该抱住强制行政这一 理论不放,反映在行政法学领域,具有强烈时代特征的非强制行政理论应 运而生。与强制性行政相比,非强制行政能够把行政目的的权威性和行政 过程的开放性和弹性整合到一起来设计行政的手段,从而使行政权力的运 行更有效率。非强制行政并没有离开行政权力的作用,他对社会上多样化 的利益和关系进行了文明的关注,表现出更为鼓励和宽容的态度,更强调 行政相对方的支持和配合,从而更容易得到行政相对方的认同和服从。由 于非强制行政体现了现代社会中一种宽容对待公民权的态度,一种推陈出 新的行政方式,一种最大限度地包容了社会中的全部发展力量,一种最大 程度地尊重公民权利,一种建立起政府与公民间良性的信任、合作关系的 行政方式,因此能够最终确保行政目的的最终实现。 - -38 WP=44 第二部分 非强制行政的理论基础。 从行政行为的特征上看,行政应以行政相对方为价值主体,以服务为 核心价值。行政的价值与法律价值不同,行政相对方才是行政行为的主体, 作为主体的行政相对方和作为客体的行政行为之间构成了行政行为价值 关系,行政相对方对行政行为具有“逻辑在先性”,客体行政行为应该一切 以主体行政相对方为起点和归宿,行政相对方是评价行政行为的标准和尺 度。确定了这样的服务行政的价值,并要求行政机关在行使权力时应该能 够推动和实现这一价值,只要能达到这一目的则不必一味强调强制,这正 是非强制行政的题中应有之意。因此行政法的平衡理论和权利本位思想可 以视为非强制行政的理论基础。平衡理论强调行政主体与行政相对方利益 的平衡,强调给行政相对方更多的行政参与权和设置更为完备的权利补救 措施,以显示行政的公共性、民主性。在非强制行政中平衡理论得以更好 的实现。 权利本位强调社会成员皆为权利主体,在权利与义务的关系上,权利 是目的,是第一性的,是义务存在的依据和意义;非强制行政是权利本位 的具体化,也是权利本位的应用和实行。甚至可以说在行政法领域,没有 非强制行政的发展,权利本位只能是一句口号。行政法的平衡理论和权利 本位思想证成非强制行政,又通过非强制行政来实现。 第三部分 非强制行政的现实意义。 非强制行政不是理论的海市蜃楼,而是具有重大现实意义的理论突 破。首先有利于政府职能转化。政府在经济中担任着非常重要的角色,政 府通过确立和执行一系列规则来创设和维持市场机制,还要确保公共物品 有效供给,提高市场效率,维护经济公平。为了找到一个政府和市场的结 合点,就要放松强制规制,扩大民主参与。现代国家不可能在民主形式的 政府以外有效地履行公共服务的职能。国家要履行公共服务职能就必须了 解公民的需求和期望,与公民进行交流。这就是推行非强制行政的意义。 在现实中,要确保所有的公民都能得到公平的代表是困难的,但越接近这 - -39 WP=45 一理想,国家就越能有效地服务公民,而不是为特定的个人、集团和部门 提供特权。其次,是入世的必然要求。加入世贸组织以后,我国将很快置 身于一个全新的经济环境中,我国经济全球化的进程将明显加快,对政府 而言,不仅要有着对入世经济影响的考虑,还应有一个对自身角色与职能 的重新审视和调整,以迎接入世带来的各方面的挑战。与其他国家不同, 我国的入世有很多特殊性,面对一些全新的课题,因此,作为履行政府职 能的各个职能部门必须在新的环境下进行针对性变革,及时改革不适应国 际规则的管理制度和行为方式,建立符合国际规则的运行机制和与国际惯 例对接的管理模式,转变旧体制下的行政观念。中国入世后,温和、服务 型的行政权作用方式将更为明显,政府将承担更多的服务职能,要“以服 务导向代替传统的政府中心主义”,强制性、命令性的权力作用方式将从 许多领域退却。最后是行政水平质的提高。治理的目的是指在各种不同的 制度关系中运用权力去引导、控制和规范公民的各种活动,以最大地增进 公共利益。而善治是使公共利益最大化的公共管理过程。它是
【学位授予单位】:吉林大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2004
【分类号】:D912.1

【引证文献】
中国硕士学位论文全文数据库 前1条
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【参考文献】
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【同被引文献】
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【相似文献】
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