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《华东政法大学》 2010年
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预约法律制度演化探究及现有理论之构建

王庆  
【摘要】: 预约起源于要物契约之发展,为了缓和要物契约之要物性,预约与特定契约相结合,然该种形式备受争议,有学者认为要物契约不可预约,法国学者更认为,附停止条件的合同即是典型的预约,使预约这一制度更添神秘色彩。而之后预约制度在一些大陆法系国家却成专节化趋势,法律对预约的规定更加详细,让人琢磨不透。因此笔者在第一章简要介绍了预约的概念,但重点介绍了大陆法系预约制度的立法例,从罗马法到现代民法,主要有三种立法模式,即与特定契约相结合的预约制度,就特定方面作规定的预约制度和规定较详尽的预约制度。 第二章主要介绍了大陆法系预约制度的历史演变,即从为了缓和要物契约之要物性到预约制度的专节化发展,分析归纳出演变之内部原因与外部原因,内部原因主要表现为物权变动模式对预约法律制度发展的影响,以及预约效力对预约法律制度发展的影响,外部原因主要表现为契约诺成化对预约法律制度发展之影响,现代交易形式对预约法律制度发展之影响。 第三章重点论述了我国预约制度的理论构建。第一节主要介绍了美国、法国、我国台湾及大陆学者对预约所作的分类,指出对预约进行两层分类的方式可使预约之分类显得层次感强,逻辑性强,更能对于预约效力作出严谨判断;第二节主要论述了预约效力的理论,阐述了预约效力的三种观点,最后提出笔者自己的观点:对于预约的效力不能简单的依据预约的条款是否详尽,是否具有了未来合同的主要条款来作出判断,而应该依据当事人真意表达,订约原因,合同必要条款等事项作出综合判断,并提出了三项标准的适用方法:此三项标准应该综合在一起考虑,并没有适用的优先顺序;第三节主要论述预约的成立与生效,首先探讨预约的适用范围,指出预约可适用于所有债权契约,但要物契约之预约不具有强制缔约效力,而诺成契约之预约则可以强制执行;其次探讨了预约的形式,指出探究预约的订立形式是否需要式,首先应当认识要式的意义,对于预约是否应当要式,应该分情况处理;后又论述了预约成立的要件与生效要件,提出预约的成立除应符合契约的一般成立要件之外,还要有预约当事人双方关于将来订立本约的具体明确的意思表示,预约生效也应符合契约生效的一般要件。 通过上述四章的内容对预约合同进行的论述,在结论部分,笔者阐明了对预约合同进行立法的重要性。笔者撰写本文的目的在于尝试着对预约合同制度进行系统的论述,希望对我国将来预约的立法有所裨益,但由于本人才疏学浅,很多观点没能充分论证,只期能抛砖引玉,望批评指正。
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