收藏本站
《华东政法大学》 2010年
收藏 | 手机打开
二维码
手机客户端打开本文

企业集团破产中适用的实体合并规则研究

许敏妮  
【摘要】: 现今,无论在发达市场还是新兴市场,企业集团已成为市场上重要的参与主体,并在产业整合、资源配置、功能互补、风险防方面发挥着特殊的经济效用。但在企业集团某一或某些成员面临财务危机,甚至被宣告破产时,往往会牵累集团中其他众多成员,不仅可能导致企业集团的缜密结构遭到破坏,并且可能发生连锁破产效应。 企业集团区别于单一企业的特殊性,使企业集团单个、部分或者全部企业适用破产程序时在破产企业与非破产企业之间、非破产企业与破产企业债权人等之间产生一些复杂的法律联系。就各国破产法的立法模式而言,通常以单一公司实体的破产作为规范对象,未对企业集团背景下出现破产事件需要的规范做出针对性的设计。也就是说,集团内各成员都将被作为独立法人单独处理。而集团成员的单一破产程序适用模式对于破产公平对待债权人等破产法所追求目标的实现带来了严重的障碍。 实体合并正是美国法院在处理涉及到企业集团成员破产案件相关问题发现的规则。该规则允许在企业集团破产时,不考虑集团成员的独立性,而由法院确定合并其资产和负债作为整体向集团成员的所有债权人统一清偿。实体合并规则消除了债务人集团成员间相互交易的债权债务以及担保,将债务人所有集团成员的资产作为一个整体资产池看待,从而消除了企业集团各成员间的界限,实际上也消除了企业集团不同成员的不同债权人之间的界限。除美国外,该规则亦逐步被其他国家所认可,并作为处理企业集团破产的重要措施日益受到关注。本文针对我国破产实践的需要就实体合并规则的移植问题做了系统的分析,以求为我国破产法的完善有所裨益。 除引言和结语外,本文分为四章。 第一章概述了实体合并规则的整体情况。本章系统地介绍了美国最早的Sampsell破产案件到现今实体合并规则的发展。文章分析了实体合并规则相比其他制度不同的特点。其中程序合并是将属于同一企业集团的两个或多个成员分别启动的破产程序进行合并,在确定集团成员是否相互保持独立的问题上与实体合并规制存在差异。与法人人格否认规则相比较,两者在适用条件、规制对象、否认的持续性、适用效果上存在差异。与衡平居次原则相比较,两者在适用场合、适用条件、适用效果上存在差异。与破产撤销权相比较,两者在规制对象、适用条件、适用的追溯期上存在差异。在上述比较的基础上,本章具体介绍了实体合并规则的两种修正方式,即视为合并及部分合并。 第二章分析了实体合并规则的构成条件,包括适用对象、适用原则、适用条件。在适用对象上,重点讨论是否可以将未破产的企业加入到实体合并。本文认为针对企业集团破产具有的特殊情况,在启动合并程序时的对象上,无需拘泥于集团成员企业必须达到破产原因的要求,可将未破产企业作为合并对象。实体合并规则的适用原则关系到该规则在实际适用中的广度(美国法学界曾存在“普遍适用说”与“例外适用说”的争议)。破产规则的适用不仅要考虑破产处理的有效性,也要考虑到企业在常态下运作的有效性。由于实体合并规则的适用影响巨大,即使在美国,在司法适用上采取谨慎的态度。我国企业集团尚处于发展阶段,普遍适用更容易导致对该规则消极效应的放大。因此,本文主张对实体合并规则严格适用。文章在介绍美国适用实体合并的条件标准的基础上,通过典型案例,介绍了巡回法院的衡平检测方法。同时对加拿大、澳大利亚、新西兰等国适用实体合并规则的经验做了考察。总结出企业集团一体化程度与债权人利益的保护来是决定在企业集团破产中适用实体合并规则的关键因素,并需要由法院根据客观情况根据自由裁量权予以谨慎衡量。 第三章介绍了实体合并规则运用于企业集团破产的功能。实体合并规则对各类债权人会产生不同的影响。该规则将集团不同成员的资产集中在一起,并不可能导致每个债权人的追偿额增加,但可以使所有债权人的追偿额趋于相同,相比单独处理集团成员破产,有些债权人将因此受益,而有些债权人将因此受损。文章仍然从法人人格否认、衡平居次原则、破产撤销权三项制度作为参照对象,分析了不同制度的不同功能。实体合并规则作为最“强硬”的措施,否定各成员的法人人格,进而使成员之间的债权债务关系因“混同”而归于消灭。实体合并的适用不仅维护了债权人的整体利益,有其自身的合理性,对于提高企业集团破产处理效率也具有明显的作用。在适用实体合并时,无需划分成员的资产归属,也无需对成员间的相互担保等事项进行审查,极大地简化了破产程序。 第四章从我国企业集团破产中面临的问题出发,分析我国借鉴实体合并规则的现实需要性。文章重点分析了德隆集团、北方证券公司、上海特毅集团等企业集团的破产案件,明确我国企业集团破产程序需要借鉴实体合并规则解决企业集团各成员间资产、人事和业务出现严重混同、控制企业任意挪用集团成员的资金,集团成员被掏空、破产欺诈、逃避债务等损害债权人利益或者不公平对待不同债权人的行为。文章主张,结合我国实际,对实体合并规则的适用做出合理的制度安排,在实体合并程序的启动、管辖、受理和合并程序与原程序之间的协调等方面提出了自己的建议。
【学位授予单位】:

知网文化
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前20条
1 郝自贤;试论破产中个别破产程序的完善[J];内蒙古财经学院学报(综合版);2005年01期
2 ;企业合理破产程序的设想[J];广州经济;1994年11期
3 李印;我国企业法人破产还债程序初探[J];陕西经贸学院学报;2002年03期
4 刘炘;;我国上市公司破产问题初探[J];法制与社会;2006年20期
5 秦海;破产程序结构商谈+现金拍卖[J];中国经济信息;1994年20期
6 张春霖;;破产程序的经济学分析——哈特等关于破产程序的改革建议评介[J];经济社会体制比较;1997年01期
7 肖梦;《公司治理结构、债务重组和破产程序——重温1994年京伦会议》书介[J];经济社会体制比较;1999年07期
8 杨瑞龙,周业安;企业破产制度的改进与完善[J];开放导报;1999年04期
9 陈紫芸;《破产法》需完善[J];中国律师;2000年05期
10 范红旗;严格企业破产程序 防止国有资产流失[J];中国农垦经济;2001年10期
11 黄良军;论企业破产程序的完善[J];南京经济学院学报;2001年04期
12 汪莉;;论破产程序中划拨土地使用权抵押权的实现[J];财贸研究;2010年01期
13 罗猛;李智渊;;船舶管理公司破产清偿顺序初探[J];经济研究导刊;2010年11期
14 卢绳祖 ,许之森;美国新破产法及其施行的概况[J];国际商务研究;1987年06期
15 ;外方专家发言精要[J];改革;1994年06期
16 邹海林;我国破产立法的若干观念[J];中央政法管理干部学院学报;1996年04期
17 吴晓灵;;探索金融稳定之道[J];中国货币市场;2004年08期
18 付百固;;论企业破产程序中的税收优先权[J];河南商业高等专科学校学报;2006年03期
19 舒细麟;;我国证券公司破产中投资者保护问题研究[J];证券市场导报;2006年11期
20 胡大武;;我国破产金融机构债务清偿顺序立法剖析[J];上海金融;2007年07期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 仲崇玉;;破产程序与民事执行程序的冲突及协调——对实施《破产法》的一点建议[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
2 于凤瑞;;论动产浮动抵押所担保的债权在破产程序中的实现——《物权法》的创新与《破产法》的挑战[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
3 李建立;;上市公司破产程序中信息披露的责任人[A];2009中华全国律师协会经济专业委员会年会论文集[C];2009年
4 谢建平;王莲娥;钟家盛;;濒临破产企业职工心理健康与社会支持的相关性研究[A];2006年浙江省精神病学学术会议论文汇编[C];2006年
5 邓惠;;再论破产管理人的选任方式[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
6 樊云慧;;破产管理人的义务和责任探究[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
7 付翠英;;论破产撤销行为的认定[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
8 李志强;;论《破产法》上的偏颇性清偿[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
9 刘慧娟;;浅议我国消费者破产制度的建构[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
10 毛俊伟;;论建立临时破产管理人制度——兼评我国《破产法》第13条[A];中国商法年刊(2007):和谐社会构建中的商法建设[C];2007年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 ;G春晖第一大股东进入破产程序[N];深圳商报;2006年
2 记者 牛卫国 白洁 见习记者吴沛;“郑州友谊”进入破产程序[N];中华工商时报;2006年
3 郭新志;市中院妥善审理振华玻璃厂破产案[N];商丘日报;2008年
4 李文绚;*ST宝硕年报预计亏22亿元[N];中国证券报;2007年
5 李赞玉;从一宗破产案看澳大利亚破产程序[N];国际商报;2007年
6 彭兴庭;平等适用破产程序是个人权利[N];中华工商时报;2007年
7 记者 辛红;“三鹿破产为解决问题争取了时间”[N];法制日报;2009年
8 黄日飞 张慧鹏;广东国投破产案宣告终结破产程序[N];人民日报;2003年
9 本报记者   夏丽华;券商为金融机构破产立法探路[N];中国证券报;2006年
10 邢少文;重庆麦克核心资产进入破产程序[N];第一财经日报;2006年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 张作顺;破产程序法律制度研究[D];中国政法大学;2002年
2 丁文联;论企业破产程序中的利益平衡[D];对外经济贸易大学;2005年
3 程春华;破产救济研究[D];西南政法大学;2005年
4 张玲;跨境破产合作中的国际私法问题研究[D];中国政法大学;2005年
5 郑维炜;破产的国际私法问题研究[D];吉林大学;2010年
6 石静霞;跨国破产的法律问题研究[D];武汉大学;1998年
7 殷慧芬;消费者破产制度研究[D];上海交通大学;2008年
8 杨学波;我国银行业破产法律制度分析与构建[D];中国政法大学;2006年
9 王晓琼;跨境破产中的法律冲突问题研究[D];华东政法学院;2006年
10 杨忠孝;破产法上的利益平衡问题研究[D];华东政法学院;2006年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 赵廷亚;破产程序中的债权人会议制度研究[D];武汉大学;2004年
2 王晋;企业破产清算中的税法问题研究[D];厦门大学;2006年
3 宋宇博;论证券投资者保护基金公司的法律地位[D];北方工业大学;2009年
4 冀贵明;论我国企业破产程序目标模式及冲突解决制度的构建[D];山西财经大学;2006年
5 刘羽祺;联合国跨境破产示范法及其参考意义[D];吉林大学;2011年
6 张保国;论破产程序中的劳动债权[D];郑州大学;2007年
7 董文彬;破产程序权力制衡机制之研究[D];内蒙古大学;2009年
8 刘宇;跨境破产的法律适用问题研究[D];中国政法大学;2011年
9 张丽利;破产程序启动问题研究[D];复旦大学;2011年
10 夏思英;海事赔偿责任限制程序与破产程序关系研究[D];大连海事大学;2013年
中国知网广告投放
 快捷付款方式  订购知网充值卡  订购热线  帮助中心
  • 400-819-9993
  • 010-62982499
  • 010-62783978