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《华东政法大学》 2010年
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商业判断规则的要素与规则的适用

刘倩  
【摘要】: 公司所有权和经营权的分离是市场经济发展的必然趋势,股东和董事之间既存在共同的经济利益又有利益均衡的诉求。一方面,董事被赋予的权力范围越来越大,为了防止其滥用权利,法律必须对其进行必要的规制。另一方面,为了防止责任的泛化,也要对董事进行保护,不能把不确定的风险归于尽了职责的董事。形成于美国判例法中的商业判断规则既是一种董事义务的司法审查规则,也是董事义务的内容补充。 全文内容主要分为四个部分: 本文的第一部分主要对商业判断规则的内涵和合理性进行了分析,同时包括了对商业判断规则的历史沿革和成文法化尝试的了解。商业判断规则是法官用于判断董事是否违反注意义务的一项司法审查规则,其判例法特性决定了它的内涵是松散的、开放性的。商业判断规则的合理性在于商业风险不可预见、董事决策能力不同、法官缺乏商业判断的专长以及经营裁量权的内在需求。 第二部分主要讨论了商业判断规则的构成要素。对于商业判断规则的要素构成,学术界和法院都有不同的理解,本文总结分析了商业判断、善意、无利益关联、独立性、知悉和为公司最佳利益等六个必要构成要素,共同构成了客观化的审查标准。为下一步讨论商业判断规则的适用问题做好铺垫。 第三部分主要针对商业判断规则在具体适用时产生的一些问题进行了分析和探讨。尽管商业判断规则的适用随着判例法的不断丰富和制定法的不断总结,已经变得越来越成熟,但当遇到特殊情况时,如派生诉讼案件和反故意收购案件中的适用,法院在适用该规则时对不同类型的案件所采用的不同标准,体现了商业判断规则作为判例法的灵活性特征。 第四部分主要论述了商业判断规则对于完善我国公司法的借鉴意义,并对我国引入商业判断规则的制度设计提出了一些建议,主要包括引入的方法途径、完善商业判断规则的适用条件和运作程序,并进一步对细化董事注意义务相关规定和完善股东派生诉讼前置程序等进行了探讨。
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2010
【分类号】:D922.291.91

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【参考文献】
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