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《华东政法大学》 2010年
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间接正犯研究

许青松  
【摘要】: 间接正犯在德日刑法中是一个很重要的理论。随着社会的发展,层出不穷的间接正犯不断冲击我国传统的刑法理论。由于间接正犯系统理论的缺失,使得需要刑法理论予以指导的司法实践经常处于迷茫之中。因此,在立足于传统刑法理论基础并遵守罪行法定原则的前提下,建立系统的间接正犯理论无疑是我国刑事理论与司法实践中的一项艰巨的任务。本文从剖析间接正犯概念入手,对间接正犯这种特殊犯罪形态中的诸多疑难问题展开较为深入细致的研究,对每一疑难问题在分析论证基础之上尽量确立一个明确的结论,以期为立法提供借鉴,为司法提供指导,为间接正犯理论进一步的深入研究抛砖引玉。本文除导言外,共分为七章。 论文的第一部分为导言,对论文选题背景、研究意义进行了阐述,介绍了国内外关于间接正犯的研究现状,对论文的研究方法、创新之处与不足进行了总结。 论文第二部分为第一章,主要对间接正犯的有关概况进行了阐述说明。在介绍分析正犯的学说与间接正犯代表性定义的基础上,对本文中的正犯采限制正犯说,界定了本文中间接正犯的概念,概括出间接正犯实现犯罪的间接性、非共犯性、承担刑事责任的直接性和独立性以及支配性四个显著特征,并进一步对间接正犯的性质的各种学说进行了评析。笔者对间接正犯所下的定义以及将间接正犯确定为一种特殊犯罪形态的观点,为以后各章研究间接正犯相关问题提供了前提基础。 本文第三部分由第二、三、四、五章组成,主要对间接正犯的具体问题进行了专门的研究。 笔者在论文的第二章中,从被利用的人与行为入手,分利用无责任能力者、利用他人无特定犯罪故意之行为和利用他人有故意之行为三种情形,对可能成立间接正犯的情形作了最大限度的探讨分析与论证。笔者认为利用无责任能力者应该构成间接正犯,而不应构成教唆犯;利用他人无特定犯罪故意之行为中的利用他人既无故意又无过失之行为、利用他人无故意但有过失之行为以及利用他人对特定犯罪无故意但对其他犯罪有故意之行为三种情形,均可构成间接正犯;而利用他人故意之行为应当具体情形具体分析,其中利用他人有故意但无特定身份之行为应当成立间接正犯,而利用他人有故意但无特定目的之行为,如果特定目的是犯罪的构成要件,则利用者不构成教唆犯而构成间接正犯,如果特定目的不是犯罪的构成要件而只是加重责任要件,则利用者不构成间接正犯。 在论文的第三章中,笔者对可能限制间接正犯成立的亲手犯与身份犯进行了分析。笔者在肯定亲手犯概念的基础上,赞同不亲自实施刑法分则罪状所要求的实施行为者不构成间接正犯。身份犯中的身份仅指定罪身份,笔者在对有身份者教唆、帮助无身份者实施纯正身份犯,以及无身份者教唆、帮助有身份但无责任者实施纯正身份犯,利用者是否构成间接正犯的各种学说进行阐述并进行评析后,认为身份犯主要是对刑法规定义务之违反,有身份者教唆、帮助无身份者实施纯正身份犯,只是利用者实施犯罪的方式的改变,其对刑法规定义务之违反并未改变,故利用者构成间接正犯;而无身份者教唆、帮助有身份但无责任者实施纯正身份犯,无身份的利用者由于身份的欠缺,故其不具有刑法对该身份所要求的特定义务,因此,无身份者无法构成该身份犯,当然不构成该身份犯的间接正犯。 论文的第四章对间接正犯的实行行为进行了研究,其中间接正犯的着手是本章的重点。立足于对刑法中五种行为学说的介绍与评析,笔者对刑法中的行为进行了界定,概括出意思支配、身体动静与社会意义是刑法中行为三个必备要素。刑法中的实行行为,在形式上必须符合各种具体构成要件,在实质上具有各种具体的构成要件中所保护的法益的现实危险性。尽管关于实行行为的着手理论学说概括起来有客观说、主观说和折中说,但三种实行行为着手理论学说均有明显缺陷。笔者认为,由于犯罪是行为人主观意思与客观行为的危险结合,因此认定实行行为的着手应该从行为人主观意思与客观的具体危险两方面来进行,并且独立分开进行。而间接正犯是由利用者的利用行为与被利用者的结果惹起行为复合而成立的犯罪,从利用行为还是被利用行为不同角度,导致间接正犯实行行为的着手学说有利用行为说(主观说)、被利用行为说(客观说)及个别化说(折中说)。笔者立足于认定实行行为的着手应该从行为人主观意思与客观的具体危险两方面来进行的学术观点,对被利用行为说(客观说)合理性予以了论证。基于相似的理由,确立并论证了被利用行为说才是间接正犯实行行为终了的合理学说。 论文第五章对间接正犯中的认识错误进行了探讨。国外刑法理论对于刑法中的事实认识错误如何处理的学说,主要有具体符合说、抽象符合说与法定符合说,法定符合说得到大多数学者和日本司法判例的认可。间接正犯的错误包括利用者的认识错误、被利用者的认识错误以及不知情的被利用者中途知情三种情形。间接正犯中利用者的认识错误是指利用者误认被利用者的工具的性质,大陆法系刑法学者对如何处理利用者认识错误的观点总结为主观说、客观说与折中说,笔者以刑法间接正犯、教唆犯概念本身含义为基础,对客观说合理性进行了论证。间接正犯中被利用者的认识错误包括实施过限、实施不足与实施异化,笔者认为,对被利用者的实施过限部分,由于利用者缺乏故意,不承担间接正犯的故意责任,但不排除承担过失责任的可能。被利用者的实施不足,如果仅是行为内容或侵害结果实施不足,应以间接正犯未遂论处,如果是行为内容与侵害结果均不足,则对侵害结果的不足按间接正犯未遂论处,对行为不足的未实施的行为,按照间接正犯的预备论处。被利用者的实施异化分为非重合性异化与重合性异化,非重合性异化中,利用者对期望之罪构成间接正犯预备,对异化后之罪,原则上不承担刑事责任,但不排除特殊情况下承担过失犯的刑事责任。重合性异化包括趋重异化与趋轻异化,趋重异化中,利用者对轻行为承担间接正犯的预备责任,如果对重行为有过失,承担重行为的过失责任;而对趋轻异化,利用者应以重罪的间接正犯未遂论处。本文讨论的不知情的被利用者中途知情的情形是指:被利用者在开始实施被利用的行为后知情,在能够停止被利用行为、摆脱利用者的支配的情况下,又基于自己犯罪意图,继续实施完剩余的行为。对此如何处理,大陆法系刑法理论有间接正犯说、间接正犯未遂说、教唆犯说。笔者认为,如果知情前被利用者已经实施了主要被利用行为,对利用者按间接正犯未遂来处理,如果知情后被利用者实施了主要被利用行为,对利用者按教唆犯来处理,如果被利用者知情前后所实施的被利用行为相当,在间接正犯未遂与教唆犯中择一重处罚即可。 论文第六章对间接正犯与共犯的区别进行了比较分析。本章中的共犯指狭义共犯,即教唆犯和帮助犯,区别正犯与共犯的学说有主观说、客观说和犯罪支配说。笔者认为,由于犯罪支配说依据行为人主客观上是否处于支配来区分是正犯还是共犯,而犯罪是行为人主客观的综合体现,故犯罪支配说是合理的学说。在此基础上,总结出间接正犯与教唆犯、片面共犯犯罪构成上的区别主要表现为犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客观方面不同,非犯罪构成上的区别主要表现在犯罪停止形态、罪名、承担刑事责任的差异上。 论文第七章研究了间接正犯的立法与司法状况,介绍了大陆法系的德国、日本、韩国有关间接正犯的立法、司法以及意大利关于间接正犯的立法,阐述了英美法系刑法中与间接正犯相似的无罪代理人制度,并总结出两者的区别与联系。以发展的眼观从法史的角度对中国大陆刑法与间接正犯的关系进行了梳理,提出中国大陆刑法应引入间接正犯概念,并对中国大陆间接正犯立法的必要性进行了论证,进而对中国大陆刑法间接正犯的立法模式提出了建议。
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2010
【分类号】:D914

【参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 许发民;;析教唆犯与间接正犯之间认识错误的认定与处理——以部分的主客观相统一原则为立场[J];甘肃政法学院学报;2006年01期
2 赵香如;大陆法系间接正犯研究思路透析——质疑间接正犯概念之“替补性”观点[J];河北法学;2004年10期
3 邵维国;论被利用者的行为构成犯罪与间接正犯的成立[J];大连海事大学学报(社会科学版);2002年03期
4 何庆仁;我国刑法中教唆犯的两种涵义[J];法学研究;2004年05期
5 陈兴良;间接正犯:以中国的立法与司法为视角[J];法制与社会发展;2002年05期
6 邹世发;间接正犯特征探微[J];山东公安专科学校学报;2003年01期
7 聂立泽,苑民丽;“片面共犯”评析[J];河南省政法管理干部学院学报;2003年06期
8 肖中华;片面共犯与间接正犯观念之破与立[J];云南大学学报(法学版);2000年03期
9 谢晖;法律规范之为法学体系的核心[J];学习与探索;2003年06期
10 徐宇;;论身份犯的间接正犯[J];天津市政法管理干部学院学报;2006年01期
中国博士学位论文全文数据库 前1条
1 赵香如;间接实行犯的研究[D];武汉大学;2005年
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
1 陈长城;间接正犯的比较考察[D];厦门大学;2006年
2 曹星;间接正犯问题研究[D];湖南大学;2006年
3 吴飞飞;间接正犯若干问题研究[D];吉林大学;2004年
【共引文献】
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 黄书建;熊金平;;外国刑法中的排除违法性事由比较分析[A];重庆工程图学学会第十四届图学研讨会交流暨第二届CAD应用、CAI软件演示交流大会论文集[C];2004年
2 高剑平;;追问技术与伦理[A];“科技高速发展对伦理道德底线的冲击及其化解”主题学术研讨会论文集[C];2007年
3 郑华琼;;舆论监督制度探析[A];中国新时期思想理论宝库——第三届中国杰出管理者年会成果汇编[C];2007年
4 曲波;;国际法上海盗罪的认定与惩治[A];中国海洋学会2007年学术年会论文集(上册)[C];2007年
5 丁志;;论过失共同犯罪[A];2005年贵州省法学会刑法学年会论文集[C];2005年
6 王飞;;民企“原罪”问题的刑法学辨正[A];2005年贵州省法学会刑法学年会论文集[C];2005年
7 李荣娟;;和谐社会构建中的政府功能[A];湖北省行政管理学会2006年年会论文集[C];2007年
8 余俊;;西部开发中危害环境罪的适用探讨[A];中国环境保护优秀论文集(2005)(下册)[C];2005年
9 张锐智;;试论黄遵宪《日本国志》对中国近代刑法改革的影响[A];繁荣·和谐·振兴——辽宁省哲学社会科学首届学术年会获奖成果文集[C];2007年
10 魏淑君;;近代中国关于“公司法移植与本土化问题”第一次真正意义上的思考——清末两次商法大会与《商法调查案理由书》述评[A];中国的前沿 文化复兴与秩序重构——上海市社会科学界第四届学术年会青年文集(2006年度)[C];2006年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 韩星;先秦儒法源流述论[D];西北大学;2001年
2 罗国良;论证据与定罪[D];中国政法大学;2001年
3 曲新久;刑事政策的权力分析[D];中国政法大学;2001年
4 杨伟东;行政行为司法审查强度研究[D];中国政法大学;2001年
5 音正权;刑法变迁中的法律家(1902--1935)[D];中国政法大学;2001年
6 陈章乐;社会主义法治化初论[D];中共中央党校;2002年
7 钟爱军;社会主义法治国家的政治权力关系[D];中共中央党校;2002年
8 刘国永;德性涌现与道德教育[D];南京师范大学;2002年
9 李文伟;法人刑事责任比较研究[D];中国政法大学;2002年
10 刘仁文;刑事政策及其过程[D];中国政法大学;2002年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 毛明;魏晋玄学“自然”概念的美学解读[D];四川师范大学;2003年
2 徐慧;持有型犯罪研究[D];广西师范大学;2006年
3 吴文章;我国国有企业公司治理研究[D];暨南大学;2000年
4 黄敬才;黄遵宪西学思想研究[D];山东师范大学;2000年
5 杜国强;论侵占罪[D];郑州大学;2000年
6 罗婧;世界交往新潮与中国主动走向世界机遇的错失:1760—1840[D];广西师范大学;2000年
7 彭春华;晚清政治法律著作汉译模式研究[D];广西大学;2001年
8 刘淼;朴正熙政权的特征、绩效与局限性分析[D];中共中央党校;2001年
9 邓志宏;美国行政程序法研究[D];黑龙江大学;2001年
10 周红阳;刑法和人性:西方思想的批判性阅读[D];湘潭大学;2001年
【同被引文献】
中国期刊全文数据库 前2条
1 孟伟;犯罪构成要件的涌现性分析[J];北京理工大学学报(社会科学版);2002年S1期
2 劳东燕;;公共政策与风险社会的刑法[J];中国社会科学;2007年03期
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
1 丁天球;罪刑相适应原则研究[D];中国政法大学;2001年
2 刘勇;危险犯基本理论研究[D];中国政法大学;2007年
3 袁春怡;酒后驾驶行为入罪化研究[D];厦门大学;2007年
【二级参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 邹世发;间接正犯特征探微[J];山东公安专科学校学报;2003年01期
2 祝赟;浅析间接正犯[J];甘肃政法成人教育学院学报;2003年01期
3 刘蓓蕾;论间接正犯[J];河南司法警官职业学院学报;2005年01期
4 郝守才;论独立教唆犯[J];河南师范大学学报(哲学社会科学版);2002年05期
5 王成祥;间接实行犯探析[J];湘潭师范学院学报(社会科学版);2003年01期
6 邵维国;论被利用者的行为构成犯罪与间接正犯的成立[J];大连海事大学学报(社会科学版);2002年03期
7 张明楷;论盗窃故意的认识内容[J];法学;2004年11期
8 杨书文;我国犯罪预备处罚原则反思[J];江苏警官学院学报;2005年01期
9 卓旭;间接正犯探析[J];湖北广播电视大学学报;2005年02期
10 张明楷;受贿罪的共犯[J];法学研究;2002年01期
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
1 李彦林;间接正犯研究[D];郑州大学;2002年
2 吴飞飞;间接正犯若干问题研究[D];吉林大学;2004年
3 韩建祥;间接正犯若干理论问题研究[D];山东大学;2005年
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 林维;共同混合过错新探[J];中央政法管理干部学院学报;1996年06期
2 邵维国;论被利用者的行为构成犯罪与间接正犯的成立[J];大连海事大学学报(社会科学版);2002年03期
3 鹿冬生;;浅论片面共犯[J];法制与社会;2008年20期
4 肖志锋;;论间接正犯的处罚原则[J];中国商界(下半月);2009年06期
5 曹希国;;若干间接正犯存在类型研究[J];河南公安高等专科学校学报;2006年05期
6 辛波;;间接正犯之刑事立法的必要性[J];前沿;2007年09期
7 保建明;李志民;;论间接正犯的记述的构成要件要素[J];法制与社会;2009年28期
8 佟宇帆;刘敏;;浅论间接正犯的正犯性[J];法制与经济(下旬);2010年03期
9 王海,杨帆;对马某是否应从重处罚[J];检察实践;2002年01期
10 张凯;张殿军;;间接正犯之错误探析[J];红河学院学报;2006年06期
中国重要会议论文全文数据库 前7条
1 胡国杰;;刑事审判怎么体现宽严相济刑事政策[A];湖南省犯罪学研究会第八次学术研讨会优秀论文集[C];2008年
2 王清义;;侵犯专利权构成犯罪的思考[A];全面实施国家知识产权战略,加快提升专利代理服务能力-2011年中华全国专利代理人协会年会暨第二届知识产权论坛论文集[C];2011年
3 张宝义;;女性犯罪的主体“个性”及其分析──以天津为例[A];第18届中国社会学年会“改革开放30年与女性发展”论坛论文集[C];2008年
4 鲍蓝天;;探析复合罪过形式[A];当代法学论坛(二○一○年第3辑)[C];2010年
5 孙云云;;重大环境污染事故罪主观方面之粗探——从江苏盐城2·20水污染案入手[A];当代法学论坛(二○一○年第3辑)[C];2010年
6 兰晓鹏;姚玮;;防卫过当罪过形式分析[A];当代法学论坛(二○一○年第3辑)[C];2010年
7 贺恒扬;刘路阳;;加强检察监督实现刑事和解的价值回归[A];第三届国家高级检察官论坛论文集[C];2007年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 李晓韫 刘洋;暴力讨“债”的行为定性[N];江苏法制报;2010年
2 北京市海淀区检察院 罗猛;利用他人挪用公款的定性分析[N];检察日报;2007年
3 宋峰;强迫他人犯罪的行为如何定性[N];检察日报;2005年
4 沈海平;强迫他人犯罪不等于间接正犯[N];检察日报;2005年
5 黎宏;本案构成强奸罪的间接正犯[N];检察日报;2005年
6 最高人民法院 刘静坤 湖南省邵阳市中级人民法院 陈建军;同时犯罪与共同犯罪的辨析与认定[N];人民法院报;2010年
7 徐建东;保险诈骗罪间接正犯的认定[N];人民法院报;2005年
8 陈鹏展 中国人民大学法学博士;轮奸是否以成立共同犯罪为前提[N];人民法院报;2006年
9 山东省高密市人民检察院 柴军刘刚;用科学的度量方法推定贪污罪犯罪故意[N];检察日报;2008年
10 杨玉民;挪用人、使用人之外的第三人能否成为挪用公款罪的共犯[N];检察日报;2005年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 许青松;间接正犯研究[D];华东政法大学;2010年
2 刘源;论我国犯罪构成结构之完善[D];华东政法大学;2010年
3 付其运;刑法的伦理问题研究[D];西南政法大学;2012年
4 怯帅卫;定罪机制研究[D];武汉大学;2010年
5 张维;寻衅滋事罪问题研究[D];吉林大学;2012年
6 李晓强;集资型犯罪研究[D];山东大学;2012年
7 李林;危险犯研究[D];西南政法大学;2010年
8 路红青;论走私普通货物、物品罪[D];武汉大学;2010年
9 吴波;共同犯罪停止形态研究[D];华东政法大学;2010年
10 杨志国;论刑法的规范评价[D];华东政法大学;2012年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 马树勇;雇佣犯罪司法难点问题研究[D];广西民族大学;2010年
2 王晓静;论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪[D];中国政法大学;2010年
3 印皓洁;刑法中的犯罪人格研究[D];西北大学;2011年
4 钟思文;掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪研究[D];郑州大学;2010年
5 朱宁;论犯罪“着手”[D];大连海事大学;2011年
6 李威;违法性认识与犯罪故意成立关系问题的研究[D];吉林大学;2004年
7 武文鹿;醉酒驾驶犯罪疑难问题研析[D];内蒙古大学;2011年
8 闫锋;犯罪故意若干问题研究[D];西南政法大学;2006年
9 刘建国;惩治与预防偷越国(边)境犯罪研究[D];河北大学;2010年
10 朱永超;间接正犯犯罪形态研究[D];郑州大学;2010年
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