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《华东政法大学》 2010年
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犯罪的二次性违法属性理论与实践研究

马朗  
【摘要】: 犯罪的二次性违法理论无论在指导刑事立法方面,还是在处理刑事司法实践中的一些复杂、疑难案件上,都为我们提供了一种新的解决问题的视角。在刑事附带民事诉讼中,也为被告人承担民事责任提供了理论支持。但是我国刑法学理论上有关犯罪的二次性违法理论的研究并不充分,比如该理论与犯罪构成理论的关系、与刑法谦抑性的关系以及在刑法和其他法律之间扮演怎样的角色等问题,研究成果并不多,有些问题甚至尚未引起理论上的关注。理论研究的不足使得该理论的实践运用尤其是在刑事司法中的适用标准较为混乱,不仅影响整个法律体系的科学性,也有违罪刑法定的基本原则。论文通过对犯罪的二次性违法属性相关理论的梳理,从系统性、逻辑性和科学性等方面提出完善该理论的建议,以期使该理论更好地服务于我国的刑事立法和司法。 论文除去导言和结语,共分三个部分,全文约4.5万余字。 第一章主要是对犯罪的二次性违法属性相关理论的梳理,阐述该理论的基本内涵、理论渊源与哲学根基等内容,并在此基础上讨论该理论的不足与完善。文章认为,对犯罪的二次性违法理论基本概念和内涵的理解,应当厘清刑法在整个法律体系中的地位,并且区分刑事立法和刑事司法两个不同的层面。该理论虽然具有深厚的社会伦理、法理和社会经济基础,但是其系统性、逻辑性和科学性等方面亟待完善。因此本章从前置法内容的界定、刑法与前置法的关系以及犯罪的二次性违法理论与其他刑法理论的关系等方面提出完善该理论的意见和建议。 第二章着重讨论犯罪的二次性违法理论在刑法立法层面上的具体运用。文章指出,我国建国以来尤其是改革开放以来的国情,决定了我国刑法立法上存在着诸如指导思想不协调、立法超前等诸多问题。犯罪的二次性违法理论要求立法者将某类危害行为予以犯罪化之前,一方面,必须考察该类危害行为有无相应的前置性的民事、行政、经济等法律、法规的调整,如果没有,那么应当先行制定相应的前置性法律法规,而不是直接将此类危害行为犯罪化;另一方面,如果该类危害行为已经有前置性法律法规调整,那么则要考察相应的前置性法是否进行了有效的调整,即刑罚的动用应当以前置法的有效执行为前提。否则刑罚不能与前置法的制裁手段有效衔接与配合,最终必将损害刑法的权威性与严肃性。 第三章对犯罪的二次性违法理论在刑事司法层面的运用进行了较为系统的论述。多数学者认为该理论只有在刑事立法层面上才有适用的必要和意义,在刑事司法实践中因缺乏可操作性,不具有指导刑事司法的功用。文章认为,该理论之所以在刑事司法实践中得不到统一适用甚至频遭诘难,很大程度上是刑法理论上对犯罪的二次性违法理论的研究不充分以及实践中对该理论的认识存在偏差造成的。但是这并不能成为质疑该理论在刑事司法中适用的理由,正确的做法应当是在刑法理论上对犯罪的二次性违法理论予以完善,并在此基础上论证该理论在刑事司法实践中的适应范围、适用方法和适用程序等问题,以便在复杂、疑难的刑事案件处理中为我们提供一种解读刑法及其前置法的思维方式和理论分析工具。
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2010
【分类号】:D914

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