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我国商事登记立法研究

韦浩  
【摘要】:商事登记(我国称为企业登记)是创设商事主体的法律制度,也是保障交易安全的重要手段。其早在中古时代的意大利及地中海地区就已经开始出现。而近现代的商事登记制度在1861年《普通德意志商法典》中诞生。我国具有实质意义上的商事登记法的开始是1937年国民政府正式制定了类似于德国和日本的商业登记法。 新中国成立后,我国基本形成了较为完整的商事登记法律体系。但随着市场经济的发展及国际形势的变化,愈来愈显示出立法分散,内容重叠矛盾;效率低下,行政机关自由裁量权过大等问题。而我国50多年的企业登记立法经验及登记实践,已为系统化的立法提供了法律实践和立法技术上的基础性条件。当前现代企业制度的初步建立,公司制已成为我国未来企业发展的基本方向。因此,统一《商事登记法》的制订已刻不容缓,也具备了立法的条件。 WP=3 鉴此,我提出如下立法建议:1、应确立“立足本国、借鉴外国、突出商事主体的共同性,重程序、重高效”的商事登记立法指导思想。2、在立法体例上,系统立法是商事登记立法的唯一选择。3、需进行商事登记的商事主体的范围应为从事商事行为(或称经营活动)的企业,排斥个体工商户。4、审查应采用折衷审查主义。5、商事登记管辖权应相对集中,按法人登记与营业登记划分,省级登记主管机关负责企业法人登记;地(市)级登记主管机关负责营业登记;国家工商行政管理总局负责法律、法规的制订和工作指导,不直接从事登记事务。6、登记主管机关只审核企业名称是否重名,是否有明显不正当竞争或不合时宜的行为,并加强对知名、著名商号、商标的保护,其保护是全行业,跨地区的。对于企业名称近似的争议交由法院来解决,登记主管机关根据法院的裁决行使企业名称的撤销权。7、经过公告的登记事项才具有法律效力。8、明确登记官员对自己的登记事务应承担个人责任。9、应明确商事登记对第三人效力,包括网络登记、电子版营业执照的法律效力问题。10、登记事项可统一规范为:(1)企业名称。(2)组织形式。(3)经营范围。(4)资本额。(5)住所。(6)负责人(法定代表人)。(7)股东或合伙组织者合伙人姓名、住所或居所、出资种类、数额及出资或合伙协议。其他取得商事主体资格的具体条件由商事主体法加以规定。变更、注销登记以及分支机构登记也同理可推。11、应对商事登记档案的分类、内容、保管、灭失及对外使用等做进一步详细规定。12、商事登记时限应缩短为10天为宜。


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