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《华东政法大学》 2008年
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法律全球化语境下法律移植呈现出的新特点

吴娟  
【摘要】: 法律移植现象古已有之。然而,针对法律移植的研究却是从近代开始的。学者的讨论主要围绕法律移植的概念、可能性、必要性等问题展开,这些讨论对于我们展开法律移植的研究有着十分重要的价值。但是,笔者认为,在全球化的大背景下,法律移植研究的重点应当是:思考民族国家如何应对法律全球化以及在全球化背景下进行科学有益的法律移植。因此,我们需要将法律全球化和法律移植结合起来进行研究,以法律全球化作为法律移植研究的新语境,思考在法律全球化语境下法律移植所呈现出的新特点。 论文第一章是对法律全球化的阐述,目的在于阐明法律全球化是法律移植研究的新语境。首先,对否定法律全球化与肯定法律全球化两方观点进行分析。明确“法律全球化”是一个客观事实,民族国家应当积极参与,而非回避。其次,对法律全球化的实质内涵进行界定,以克服法律全球化的认识误区。再次,分析法律全球化语境的形成。促成法律全球化这一对话语境形成的主要因素主要有经济全球化的深入发展、国际政治环境的演变、人类面临的共同威胁的存在。 论文第二章分析了法律移植研究的一些基本问题。首先,从“移植“一词的词源上进行分析,明确“法律移植”一词是一种“隐喻”,是表示法律移植现象的最佳词汇。其次,分别论证法律移植的必要性与可能性。必要性是有关应然性的问题,可能性是有关实然性的问题,对二者的分开论证,可以更加明确法律移植是必要的,并且,这一“必要”可以付诸实践,是可能的。 论文第三章是本文的重点,在前两部分的基础上,阐述、论证法律全球化语境下法律移植的新特点。首先,法律全球化的语境使得法律移植有了的新视点:法律移植的供体与受体的传统界定视角受到挑战,法律移植被强调应体现人的意志性。第二,法律移植成为民族国家参与法律全球化的重要途径。这一点,更体现了新语境下法律移植的必要性。第三,法律移植否定论受到进一步的质疑,“法律全球化”存在本身就是对法律移植可能性的肯定。第四,从内容上看,经济领域的法律成为法律移植的主导性内容。第五,从发展趋势上看,法律移植呈现“单向模式”向“双向模式”转变的发展趋势。 论文结语部分强调我们必须正视法律全球化现象,正确对待法律全球化趋势下的法律移植,更加关注在法律全球化语境下如何进行法律移植,而非纠缠于法律移植是不是必要、是不是可能的讨论。法律移植更多、更重要的是走向实践,要创新思路、解放思想、大胆实践、科学推进。
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2008
【分类号】:D90

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