收藏本站
《华东政法大学》 2008年
收藏 | 手机打开
二维码
手机客户端打开本文

外资进入中国进行并购引起的风险及法律问题

郭清宝  
【摘要】:中国于2001年12月11日正式成为世界贸易组织(World Trade Organization;以下简称WTO)第143个会员,自此之后,开始与世界的贸易全面接轨,更是标志着中国经济与全球化经济整合在一起,接受全球化经济的挑战。过去20世纪半个世纪以来自关税暨贸易总协议(General Agreement on Tariffs and Trade;以下简称GATT),历经乌拉圭回合谈判(Uruguay Round negotiations, 1986-94),终于1995年1月1日成立世界贸易组织,推动经济开放与全球化。影响所及,全球化的潮流将20世纪所发展的并购(Mergers and Acquisitions,MAs,又名为“兼并”)浪潮推向高峰,特别是2000年1月美国线上(American Online, AOL)与时代华纳(Time Warner)宣布合并,以3,500亿美元市值,石破天惊,在国际社会形成强烈震荡,并被寓为“世纪并购”;2001年惠普计算机(HP)更将康柏(Compaq)合并。 二十世纪80年代中期以来,特别是90年代,国际资本流动发生了很大的变化,通过企业并购进行直接投资己成为全球资本流动的一个新热点.在经济全球化背景下,跨国公司以强化市场地位,降低成本,提高效率和优化资源配置为目的的跨国并购异常活跃。近年来,外商直接投资增长加速,并购特别是外资并购将会在中国经济生活中占据越来越重要的地位。国企改革的整体推进也给外资并购的带来前所未有的机遇,外商投资的多样化和投资环境的渐趋完善,尤其是中国加入WTO以后的,外资纷纷看好中国的大市场。 无庸置疑,中国的并购已使中国成为亚洲主要并购市场。并购促进了中国产业布局的优化和产业结构的调整、提升,同时促进了企业获得竞争优势和市场的机会。当然,由于政策、环境等诸多因素的制约,跨国并购在中国也存在许多问题和风险,尤其是外资并购的法律保障已成为中国经济是否能健康、稳定而快速发展的突出问题之一,开始引起有关方面的高度关注。国外的国际并购历史发展表明,国际并购的成功是基于完善的市场机制及法律监管体制。 中国在旧有的相关法律基础下,如1999年8月国家经贸委颁布的《外商收购国有企业暂行规定》,自2001年起更是颁布施行中多项相关法律如《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》。2002年起的并购相关法规有:《指导外商投资方向规定》(2002.4)《外商投资产业指导目录》。2003年3月7日对外贸易合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理总局联合发布《外国投资者并购境内企业的暂行规定》,随后在2004年的商务部颁布第8号令《外商投资商业领域管理办法》和第22令《关于外商投资举办投资性公司的规定》,对外商投资的细则进行了进一步规范。到2006年《外国投资者并购境内企业的暂行规定》已由中国商务部第7次部务会议修订通过,并由商务部、国有资产管理委员会、税务局、工商行政管理总局、证券监督管理委员会和外汇管理局联合发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》,并自2006年9月8号开始施行。 从上述可知,进入新世纪以来,整个中国激起并购重组的热潮,而2004年12月,联想以12.5亿美元购得IBM的PC部门。但这起双方都极为满意的并购,而这样的企业组织变革的案例,在以美国为首的自由经济市场经济国家,政府的法律管制(Regulation)也是如此的严峻。这是2004年中国企业并购国际企业上全球布局的盛事,包括并购方母国的中国,以及被收购方母国美国政府的瞩目之外,全球相关产业更是关注此一并购案的发展,掀起全球第一或是质量第一的激烈竞争。 2006年被称为中国的“并购年”,其中,“徐工—凯雷并购案”了引发社会各界对外资并购进行整体审视和制度反思。引起国人对经济安全、外资超国民待遇等的质疑声浪.也引发了中国政府的高度关注。基于发展之要求等,中国于2008年8月1日已施行《反垄断法》,对于外资并购所生之制约以及将来是否影响外资意愿都是关心之处。 面对全球化以及投资中国的热潮不断,外资进入中国将来势必有增无减,如何于全球投资规范以及中国特有经济管制下,进行制约市场经济下的日趋盛行企业并购活动。面对外资并购活动对于并购方以及被并购方而言,应当是互利互惠的行为,然而并购成功的机率一般仅有25%-30%(部份统计数字),并购行为是有增无减,事实上不论以宏观或微观角度,包括竞争环境及秩序维持,国家安全性考虑、社会主义市场经济下劳动权益,并购方以及被并购方股东权益,少数股东权益保护等等,都是重要课题。 目前,中国对外资并购这一新趋势的讨论比较零散缺乏全面的分析,并对外资并购中出现的问题缺乏实证分析。这与不断增长的外资并购,尤其是加入WTO以后的中国产业市场和资本市场是不协调的。如何使外资企业及市场监管者准备就绪迎接新的机遇和挑战,作者在全面分析现今外资并购中存在法律问题和发展趋势的同时,就外资并购模式作出了详尽的分析包括类型、流程、法律制约以及风险类型及评估,希望能供企业参考使外资并购能真正为产业市场服务而不是停留在资本市场。 微观地看企业的并购行为可发现,并购过程的风险防范和契约设计是过程中重要阶段,诚如学者纽曼(F. Neumann)曾精辟剖析“契约易沦为逼退自由竞争的工具,连带地限制契约规则与一般法律规则于经济范畴之适用”,因此契约(Contract)必然是主宰着所有经济活动的重要因素,更是企业活动的关键成功因素(Key Success Factor, KSF)。因此进行了陷阱类型归纳并提出私法五力分析模型(five force analysis model on private law)提供衡量公平以及风险趋避之建议。宏观来看,中国既然是世界贸易组织的会员,必须遵守相关规范,除了有关外资进入中国进行投资如外资直接投资(Foreign Direct Investment, FDI),兼并以及合资(Joint Venture)等等外,面对与贸易有关投资措施的协议(Trade-Related Investment Measures, TRIMs),所生的规范亦需予以注意。而外资进入中国进行并购行为已经如火如荼地于中国境内开展,企业在面对并购这一“V(AB)V(A)+V(B)”的诱惑下,如何通过规划、评估、分析而设计合理的并购风险流程并签定契约书,以达到满意的效果,得到符合预期绩效的策略与方案,是本论文最为关心之处。而并购过程中以合并过程所衍生问题最多,如何于合同契约文件载明清楚并符合双方的期待,正是并购过程中最重要的部份。因此,本论文的主要议题为:说明并购过程中的理论与实务经验,分析并购流程并探讨风险及合同契约陷阱的类型,最后尝试拟定最适合的合同或契约内容。所以本文的研究动机: 1、外资进入中国市场并购的法制完整化(法制建构的迫切性)。2、外资进入中国市场并购所应注意的事项(建立流程分析图)。3、外资进入中国市场并购的风险趋避(降低失败的风险及避免并购陷阱)。4、外资进入中国市场并购的合同(契约)研究(如何规划适当的并购合同(契约))。5、外资进入中国市场并购绩效观察(并购后的管理及监控)。 由于并购风潮持续在中国盛行且有增无减,因此,建立安全机制,避免因并购活动失败而带来经济问题和社会问题,将是政府及市场交易活动者应有的认识,如何于市场经济下,以最少的管制,维护交易安全,同时对于市场活动者所带来的规模经济(Economic of Scale)及范畴经济(Economic of Scope)活络市场的行为,给予最少的限制,然而交易活动的企业家以追求股东的最大利益的考虑下,利益往往凌驾于商业伦理及政府管制,运用游说(Lobbying)破坏法制时有所闻。笔者认为,企业经营者始终认为政府管制太多应该解除管制(deregulation),而政府也担心无限制的商业并购活动,将造成严重的社会经济失衡(failure),贫富悬殊的社会阶级日趋严重,因此追求最合适的管制法制,内化企业经营者营利政策(business policy)下的社会责任(social responsibility),是笔者研究的主要目的,而外资进入中国的目的,除了追求经营利益以及全球布局外(globe logistics),起始是不会有其社会责任。因此,然而就研究的阶段性而言,本论文研究的目的有1、全球化下世界贸易组织规范对中国并购市场的影响。2、引起政府重视外资并购法制建构的迫切性及必要性。3、现阶段外资并购法制建构的问题发现及建议。4、最适并购契约降低降低失败的风险及避免并购陷阱。5、发展新时代的外资并购模式。 本论文最重要之意见,乃在于建构私法五力分析模型(5 force analysis model on private law)并将法律之管制与协调间进行相关分析,以作为并购过程中,微观上合同或契约中,风险及陷阱之调整准则。同时宏观上作为并购过程中,国家政府进行反垄断程序审查中之尊重市场机制以及国家安全公共利益衡量之准则。 本论文研究之建议:建立正确的并购态度、善用专家团队,降低风险及陷阱、善用规范的机制,降低损害。
【学位授予单位】:华东政法大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2008
【分类号】:D996.1;D922.295

【引证文献】
中国硕士学位论文全文数据库 前1条
1 胡晓治;基于反垄断法的相关市场的界定之研究[D];兰州大学;2013年
【参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 余光,杨荣;企业购并股价效应的理论分析和实证分析[J];当代财经;2000年07期
2 慕亚平,黄勇;外资并购的形式、存在的问题及法律调整[J];法商研究(中南政法学院学报);1999年06期
3 张双才;企业并购理论分析[J];河北大学学报(哲学社会科学版);2000年06期
4 阎军,赵建华,高风彦,佘廉;如何消除并购企业的财务风险[J];河北科技大学学报(社会科学版);2003年01期
5 夏新平,宋光耀;企业并购中协同效应的计算[J];华中理工大学学报;1999年03期
6 叶厚元;并购决策风险的评价模型及几种风险防范措施[J];决策借鉴;2002年01期
7 陆国庆;中国上市公司资产重组的产业效应分析——对1999年度沪市的实证分析[J];经济科学;2001年01期
8 黄一鸣;企业并购风险及其控制[J];经济论坛;2001年23期
9 于永超;成长型企业并购法律风险及其防范[J];当代经理人;2003年01期
10 刘文纲;企业购并中的无形资产协同效应分析[J];经济体制改革;1999年06期
【共引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 余传奇,吴烨;西方产业竞争理论及对发展我国中小企业的启示[J];安徽电子信息职业技术学院学报;2004年Z1期
2 潘和平,汪源浩;企业绩效非财务评价指标体系的构建[J];安徽建筑工业学院学报(自然科学版);2004年06期
3 洪燕云;欠发达地区发展区域特色经济的思考[J];安徽农业大学学报(社会科学版);2003年05期
4 范莉梅;姜含春;;基于SWOT分析的建瓯茶产业发展战略选择[J];安徽农业大学学报(社会科学版);2012年01期
5 张丽颖;李胜连;;基于协同管理理论的农业企业绩效评价指标体系的构建[J];安徽农业科学;2011年11期
6 景娥;高晓勤;;清真食品企业竞争力评价指标体系构建[J];安徽农业科学;2011年32期
7 贠晓兰;;利用产业价值链接增加都市农业有效投入的机理研究[J];安徽农业科学;2012年09期
8 孙瑜;;农产品价值要素理论视角下的马家沟芹菜品牌建设分析[J];安徽农业科学;2012年10期
9 金道政,王宏;企业并购的效果分析[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2005年05期
10 杨亚达;姜秀萍;;提升国有企业竞争力的对策:基于动态能力的研究[J];安徽工业大学学报(社会科学版);2010年03期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 林秀梅;王洋;郝华;;我国地区工业竞争力比较研究[A];中国社会科学院第三届中国经济论坛论文集(下)[C];2007年
2 寇亚辉;;城市产业竞争力及其评价指标初探[A];黑龙江省生产力学会年会论文集下册[C];2007年
3 梁新弘;;企业成长策略的再思考——价值创新途径[A];黑龙江省生产力学会年会论文集下册[C];2007年
4 刘文革;周方召;仲深;;股权分置改革的背景下上市公司并购信息披露的股价影响研究[A];2009年度(第七届)中国法经济学论坛论文集[C];2009年
5 王凤荣;高飞;;政府干预、企业生命周期与并购绩效——基于我国地方国有上市公司的经验数据[A];2012年度(第十届)中国法经济学论坛论文集[C];2012年
6 敬东;高世超;;新时期中部地区产业园区产业发展的规划探索——以安徽省江南产业集中区为例[A];转型与重构——2011中国城市规划年会论文集[C];2011年
7 张宗和;;浙商竞争力的解析与提升[A];浙商研究2011[C];2011年
8 帅萍;孟宪忠;;不完全契约:理论假设、约束及发展[A];2005中国制度经济学年会精选论文(第二部分)[C];2005年
9 毛政发;;FDI对我国的产业控制模式及法律对策[A];北京高校政经、社建教学研究会年会论文集[C];2007年
10 武常岐;谢宁铃;;中国企业跨国并购研究[A];北京论坛(2007)文明的和谐与共同繁荣——人类文明的多元发展模式:“全球化趋势中跨国发展战略与企业社会责任”法学分论坛论文或摘要集(上)[C];2007年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 陈翔;当代国际商事仲裁实体法适用之比较研究[D];华东政法大学;2010年
2 吕鸣;《鹿特丹规则》与相关货物运输公约的冲突及其协调[D];华东政法大学;2010年
3 许方球;中药企业竞争力形成机理与评价研究[D];哈尔滨工程大学;2010年
4 胡顺东;基于提升国民经济竞争力的风险投资发展研究[D];哈尔滨工程大学;2009年
5 何满辉;基于网络集市的虚拟企业模式研究[D];辽宁工程技术大学;2010年
6 李冠群;论国际私法系统视野下的最密切联系原则[D];大连海事大学;2010年
7 倪国江;基于海洋可持续发展的中国海洋科技创新战略研究[D];中国海洋大学;2010年
8 赵玉娟;服务业FDI对中国的经济效应研究[D];苏州大学;2010年
9 卿定文;基于金融伦理的商业银行核心竞争力研究[D];湖南大学;2010年
10 宋新华;宁夏矿产资源产业布局研究[D];中国地质大学(北京);2010年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 孙丽;油菜种子产业链价值创造的实证研究[D];华中农业大学;2010年
2 倪蔚蔚;基于价值链的企业价值评估[D];山东科技大学;2010年
3 李钊;我国外资并购反垄断规制研究[D];山东科技大学;2010年
4 李明;二次降价销售的供应链契约研究[D];山东科技大学;2010年
5 冯琳琳;上海浦东游泳馆营销策略研究[D];上海体育学院;2010年
6 田莉;地方政府在体育产业集群发展初期作用研究[D];上海体育学院;2010年
7 孙红;我国投资银行业的发展策略研究[D];长春理工大学;2010年
8 黄钰;竞争性战略联盟的稳定性研究[D];长春理工大学;2010年
9 高小钠;一汽大众与一汽轿车员工培训管理体系比较研究[D];长春理工大学;2010年
10 董磊;基于DEA方法的商业银行竞争力评价研究[D];长春理工大学;2010年
【同被引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 李淑霞;刘云;;欧美国家对企业并购的反垄断规制及对我国的启示[J];北京理工大学学报(社会科学版);2007年05期
2 刘和平;欧美并购控制法实体标准比较研究[J];法律科学.西北政法学院学报;2005年01期
3 王先林;;论反垄断法实施中的相关市场界定[J];法律科学(西北政法学院学报);2008年01期
4 何彬;;我国外资并购中反垄断规则问题研究[J];法制与社会;2007年06期
5 黄坤;张昕竹;;可口可乐拟并购汇源案的竞争损害分析[J];中国工业经济;2010年12期
6 李小明;;对反垄断法规制的垄断行为的分析与比较[J];河北法学;2008年03期
7 卢小玲;;我国公司并购法律现状及立法思考[J];经济师;2006年03期
8 徐斌;;SSNIP市场界定方法、缺陷及其改进[J];江西行政学院学报;2008年01期
9 张国平;;外资并购的准入管制和反垄断管制——评《关于外国投资者并购境内企业的规定》[J];南京师大学报(社会科学版);2008年06期
10 李永发;孙璐;;可口可乐难饮汇源:博弈不仅在双方[J];全球科技经济瞭望;2009年10期
中国博士学位论文全文数据库 前2条
1 丁茂中;反垄断法实施中的相关市场界定研究[D];华东政法大学;2010年
2 白艳;欧美竞争法比较研究[D];中国政法大学;2004年
中国硕士学位论文全文数据库 前2条
1 董莹;论反垄断法中相关产品市场的界定[D];对外经济贸易大学;2006年
2 张皓英;论反垄断法中相关市场界定[D];对外经济贸易大学;2006年
【二级参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 刘骏;并购与企业目标初探[J];商业研究;2000年01期
2 陆国庆;中国上市公司不同资产重组类型的绩效比较——对1999年度沪市的实证分析[J];财经科学;2000年06期
3 王跃堂;我国证券市场资产重组绩效之比较分析[J];财经研究;1999年07期
4 余光,杨荣;企业购并股价效应的理论分析和实证分析[J];当代财经;2000年07期
5 山东省计划委员会课题组;山东省大型企业集团资本运营模式研究[J];中国工业经济;1998年12期
6 张建忠;上市公司效益滑坡原因分析[J];中国工业经济;2000年02期
7 刘世锦,杨建龙,李建军;企业重组中的多元化战略问题[J];管理世界;1999年02期
8 刘广;跨国并购与我国利用外资的对策[J];管理现代化;2003年02期
9 王晓津,李波;入世后外资并购国内上市公司动因分析[J];世界经济研究;2002年04期
10 高见,陈歆玮;中国证券市场资产重组效应分析[J];经济科学;2000年01期
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 胡润福;;试述南斯拉夫外资法的若干新突破[J];国外法学;1986年06期
2 唐功远;;论外国投资合法利润的自由汇出[J];法学家;1987年02期
3 丁超;;罗马尼亚外国投资法 1991/35号[J];东欧;1994年01期
4 孙建;中外投资法若干问题比较研究[J];南开管理评论;1995年02期
5 ;服务窗[J];中国乡镇企业信息;1995年01期
6 任元昌;;吉尔吉斯斯坦共和国外国投资法[J];中亚信息;1998年02期
7 ;涉足英国的投资方式[J];政策瞭望;2003年08期
8 ;外国投资者并购境内企业暂行规定[J];中华人民共和国国务院公报;2003年13期
9 任海;;外商可在华从事书报刊零售业务[J];黄埔;2003年04期
10 ;外国投资者并购境内企业暂行规定[J];中国对外经济贸易文告;2003年16期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 ;《外国投资者并购境内企业暂行规定》(2006修订)[A];2006年度中国汽车摩托车配件用品行业年度报告[C];2006年
2 计剑锋;;浅析外资并购境内非上市企业的若干法律问题[A];规划·规范·规则——第六届中国律师论坛优秀论文集[C];2006年
3 肖光恩;;美国“埃克森—佛罗里奥”条款发展演变的趋势与我国的对策[A];全国美国经济学会第八届会员代表大会论文集[C];2007年
4 梁咏;;美国对外国投资的国家安全审查研究——从评析中海油并购优尼科案的视角分析[A];2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集——国际经济法、国际环境法分册[C];2008年
5 刘天姿;;析2004年美国BIT范本对仲裁管辖权的规定——兼论我国在BIT中设置ICSID管辖权之策[A];2008全国博士生学术论坛(国际法)论文集——国际经济法、国际环境法分册[C];2008年
6 孙效敏;;外资并购投资准入监管研究[A];《WTO法与中国论坛》文集——中国法学会世界贸易组织法研究会年会论文集(三)[C];2004年
7 孙效敏;;外资并购投资准入监管研究[A];《WTO法与中国论坛》文集——中国法学会世界贸易组织法研究会年会论文集(四)[C];2005年
8 费锦红;;入世后外资并购若干问题研究[A];中国商法年刊第三卷(2003)[C];2003年
9 建设银行总行信托投资公司课题组;;新兴市场的外国证券投资及对我国的借鉴[A];中国投资学会获奖科研课题评奖会论文集(1995年度)[C];1995年
10 王秋潮;邹峻;;试论修改我国外资法的必要性[A];中国律师2000年大会论文精选(下卷)[C];2000年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 丁宝忠;外国投资者认购美国证券金额创新高[N];中国贸易报;2000年
2 成锋;印度修改利用外资政策[N];中华工商时报;2005年
3 张小梅 编译;海外投资全球走向多元化 美国被认为是安全天堂[N];中国房地产报;2006年
4 武汉新兰德 余凯;疏堵并施出新规 外资并购展新颜[N];中国建材报;2006年
5 本报记者 刁萃 潘晓娟;这是一个双赢的结局[N];中国经济导报;2006年
6 本报记者 程晖;发展最快,也最平稳[N];中国经济导报;2006年
7 李辑;西方银行家缘何看好中国金融市场[N];证券日报;2006年
8 肖尧;中国外资并购新规定凸显五大亮点[N];中国贸易报;2006年
9 阿文;投资阿塞拜疆农业可免税[N];中国税务报;2006年
10 ;外资并购法的喜与忧[N];第一财经日报;2006年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 何培华;外资并购法律问题研究[D];中国政法大学;2005年
2 布平;经济全球化背景下的老挝外资法研究[D];南京师范大学;2006年
3 范钛;B股折价理论研究[D];西南交通大学;2006年
4 郝洁;跨国并购的法律问题研究[D];中国政法大学;2006年
5 杨栋梁;外商投资企业法律保护若干问题研究[D];中国政法大学;2006年
6 李基元;中韩外资准入制度比较研究[D];西南政法大学;2007年
7 陈清;中国外资并购政府规制研究[D];北京邮电大学;2007年
8 刘京莲;阿根廷国际投资仲裁危机的法理与实践研究[D];厦门大学;2008年
9 邝家贤;经济全球化背景下中国企业跨法域并购法律问题研究[D];中国政法大学;2007年
10 焦巍巍;A股为什么相对于H股溢价?[D];复旦大学;2009年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 雷红涛;外商优惠待遇的法律分析[D];华中师范大学;2004年
2 何佳曦;论ICSID对“外国投资者”的法律界定[D];华东政法大学;2011年
3 张薇;外资上市法律问题研究[D];华东政法学院;2003年
4 邓慧琼;论外国投资者并购境内企业行政审查程序的完善[D];中央民族大学;2007年
5 刘建龙;外国投资者以合资形式资产并购境内企业研究[D];华东政法学院;2007年
6 李佳思;我国外商投资法与公司法的协调[D];华中师范大学;2009年
7 胡淑丽;中国企业直接投资斯里兰卡的法律环境分析[D];浙江大学;2011年
8 陈若禺;金融危机背景下外资非正常撤离中国法律问题研究[D];郑州大学;2011年
9 彭俊;外资并购中的监管制度分析[D];上海交通大学;2007年
10 金敏丹;外国投资者对内资企业资产收购的法律问题研究[D];华东政法学院;2006年
 快捷付款方式  订购知网充值卡  订购热线  帮助中心
  • 400-819-9993
  • 010-62791813
  • 010-62985026