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《山东大学》 2005年
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法律论证理论研究

焦宝乾  
【摘要】:法律论证理论是近三、四十年来在欧美学界兴起并且获得重要发展、取得重要地位的研究领域。它体现了当代法律方法论所取得的最重要的研究成果。法律论证研究所涉足的领域比较广泛,本文将立足于法律方法论的角度,亦即从司法为中心视角,研究法官裁判中的法律论证问题,尤其是其中的一些基本理论问题进行研究。 各种法律论证理论利用了不同的哲学工具来研究法律论证。总体上,可以说法律论证理论是在承接古希腊先哲的修辞学、辩证法和实践哲学思想之基础上,并充分吸收和借鉴20世纪中后期语言哲学、解释学、逻辑学、修辞学、语用学、非形式逻辑、对话理论、实践哲学、道德哲学和科学哲学等研究成果,来处理传统法律方法论当中的难题所取得的重大突破和成果。 在法学上,那种认为法律论证乃源于法律实证主义的观点是似是而非,有疑问的。在德国,法律论证理论其实是是随着20世纪以来的法学发展轨迹而出现的。而且,法律论证理论的出现也跟当今法理学关于法的本体论的理论发展相一致。1950年代以来,西方各种法学理论在推进各自观点的同时,不约而同地对“强制力”观念予以弱化甚至是消解,与此相应的是跟论证理论相符合的法的论辩性与可接受性等观念得以张扬。 在诺伊曼看来,德语“一般论证理论”一词所指的相当于英国和美国的“非形式逻辑”或“实践推理”,以及法国和比利时的“新修辞学”。人们在使用“法律论证”这个用语时,其含义可归为三大类:逻辑证明的理论、理性言说的理论和类观点—修辞学的构想。从这种名称上的差异可以看出法律论证理论乃至一般论证理论在各国学者的研究中所展现出的多样性。而这种多样性又是基于法律论证理论复杂多元的思想背景。 在大陆法系法学谱系中,传统的科学方法论基于涵摄模式对法律解释学的支配,从而视论证理论“没必要”;另一方面,决断论则强调法律决定的非理性主义,从而视论证理论为“不可能”。在法律论证的视域中,这两种观点均不成立。毋宁是,当今的法律方法论很大程度上乃是在传统涵摄模式基础上融入了合理对话与论辩的因素,由此出现了法律决定的论证(论辩)模式。从三段论模式到法律论证这一当代法律方法论根本转换的理论理路是: 基于近代以来哲学上是与应当、事实与价值的知识传统的法律适用模式中,法官只须严格以法律要件涵摄案件事实。然而,三段论的大前提和小前提往往并不表现为既定的因素,而是需要人们去认真探索、发现的。他的目光将在事实与法律秩序的相关部分
【学位授予单位】:山东大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2005
【分类号】:D90

【引证文献】
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1 侯学勇;;证明还是论证——兼论二者在法律论证理论中的关系[J];东南学术;2007年01期
2 东广明;;法律论证技巧在司法中的应用——以“二奶”受遗赠案为例[J];法律方法;2006年00期
3 赵玉增;;当代中国法律方法论研究发展及现状:一个简要述评[J];法律方法;2009年02期
中国博士学位论文全文数据库 前2条
1 贺少锋;公司法强制性规范研究[D];西南政法大学;2007年
2 姜世波;习惯国际法的司法确定[D];山东大学;2009年
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
1 李文辉;民法一般条款的适用问题研究[D];浙江大学;2011年
2 丁华文;法律论证的修辞学进路[D];山东大学;2012年
3 王红;唯物辩证法视野下法律论证证立标准研究[D];浙江理工大学;2012年
【共引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 刘述红,黄仕红;应对WTO挑战的司法审查制度改革[J];阿坝师范高等专科学校学报;2003年02期
2 王亚明;黄健;;民事执行裁决权配置略论[J];阿坝师范高等专科学校学报;2009年04期
3 凌小凤;胡渠凡;梁东鹏;;论国家权力架构下的司法权与行政权独立性及其关联[J];阿坝师范高等专科学校学报;2011年01期
4 龚晓珺;;哈贝马斯伦理思想发展理路的深层解读[J];阿坝师范高等专科学校学报;2012年01期
5 周颖;;交往实践视域下的思想政治教育初探[J];阿坝师范高等专科学校学报;2012年02期
6 史际春;孙虹;;论“大民事”[J];安徽大学法律评论;2001年00期
7 胡小红;;经济法学视野中的行政法[J];安徽大学法律评论;2001年00期
8 许发民;;论刑罚的社会功能——刑罚功能的社会学分析[J];安徽大学法律评论;2002年01期
9 孙晓光;;从家庭本位到个人本位——古代法与近代私法主体之比较[J];安徽大学法律评论;2002年02期
10 余延满;冉克平;郭鸣;;企业法人目的范围外行为新探——兼评《合同法》第50条之规定[J];安徽大学法律评论;2004年01期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 朱新力;梁亮;;在自由与限制之间——认真对待大学章程[A];通过章程的大学治理[C];2011年
2 宫睿;;作为理性的批判的“启蒙”——对康德“启蒙”思想的一个阐释[A];科学发展:社会管理与社会和谐——2011学术前沿论丛(上)[C];2011年
3 于兆波;;包容特征的法治基础与法治保障[A];北京精神:构建精神家园 提升文化软实力——第五届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛论文集[C];2011年
4 孙光骏;;论当前宪政制度下的独立行使检察权[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年
5 梁晓淮;张洪得;;独立化 公开化 法制化——检察机关侦查权内部制约机制的检讨与重构[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年
6 王祺国;;省级以下人民检察院实行垂直管理体制研究[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年
7 王祺国;;论和谐司法[A];第二届国家高级检察官论坛论文集[C];2006年
8 梁晓淮;张舒翔;;转变执法理念 严格遵法守法 服务社会主义和谐社会建设[A];第二届国家高级检察官论坛论文集[C];2006年
9 吕家毅;;论检察制度的宪政功能[A];第三届国家高级检察官论坛论文集[C];2007年
10 王学成;;我国检察权制约行政权的制度构建[A];第三届国家高级检察官论坛论文集[C];2007年
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1 陈玉忠;宋代刑事审判权制约机制研究[D];河北大学;2009年
2 杨道宇;课程效能生成的原理研究[D];哈尔滨师范大学;2010年
3 王岩;职业体育联盟的经济分析[D];上海体育学院;2010年
4 夏秀渊;拉丁美洲民法典的历史与现实[D];华东政法大学;2010年
5 解锟;英国慈善信托制度研究[D];华东政法大学;2010年
6 丁茂中;反垄断法实施中的相关市场界定研究[D];华东政法大学;2010年
7 吴旅燕;论我国私有财产权的宪法保护[D];华东政法大学;2010年
8 吴晓晖;论宏观调控决策的法律调整[D];华东政法大学;2010年
9 张玉堂;边沁功利主义分析法学研究[D];华东政法大学;2010年
10 薛磊;当代国际法中的承认制度[D];华东政法大学;2010年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 屈怡;湖北省农村劳动力转移就业法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
2 邵江婷;基于社区发展的我国农业生态补偿法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
3 廉靖;基于社区发展的我国农村矛盾化解机制研究[D];华中农业大学;2010年
4 卞晓伟;新时期我国农村纠纷的多元化解决机制研究[D];华中农业大学;2010年
5 董芳芳;湖北省畜产品质量安全法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
6 胡小伟;我国农业遗传资源保护和利用法律制度研究[D];华中农业大学;2010年
7 张兵;我国农产品质量安全检验检测体系法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
8 王君健;我国农村金融资产证券化SPV法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
9 韩芳;从翻译标准的变化看译者主体性的变化[D];河北大学;2009年
10 李研;论刑事法官自由裁量权[D];河北大学;2009年
【同被引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 刘国章;;马克思唯物辩证法的新探索[J];安徽大学学报(哲学社会科学版);2008年01期
2 韦森;言语行为与制度的生成[J];北京大学学报(哲学社会科学版);2005年06期
3 王丽萍;;政治心理学中的态度研究[J];北京大学学报(哲学社会科学版);2006年01期
4 安·塞德曼,罗伯特·В·塞德曼,赵庆培 ,潘汉典;评深圳移植香港法律建议[J];比较法研究;1989年Z1期
5 卢鹏;法律拟制正名[J];比较法研究;2005年01期
6 焦宝乾;;法律论证的几个基本理论问题[J];比较法研究;2005年06期
7 陈锐;;法律适用中的类比推理[J];毕节学院学报(综合版);2006年01期
8 孙旭武;陈颖;;论唯物辩证法的特质及其意义[J];长春工程学院学报(社会科学版);2010年01期
9 武宏志;;法律逻辑的两个基本问题:论证结构和论证型式[J];重庆工学院学报(社会科学版);2007年07期
10 魏宏;论立法过程的思维和研究方式[J];重庆社会科学;2002年04期
中国博士学位论文全文数据库 前1条
1 徐菁;论公司法的边界[D];对外经济贸易大学;2005年
中国硕士学位论文全文数据库 前8条
1 宋贻强;法律职业共同体论纲[D];南京师范大学;2003年
2 金涛;法律发现的概念之辨[D];中国政法大学;2004年
3 袁巍;公司法中的强制性规范研究[D];中国政法大学;2004年
4 傅晓;法律论证研究[D];河南大学;2006年
5 史盛丰;民法一般条款若干问题研究[D];吉林大学;2006年
6 张志文;论司法立场的法律发现[D];山东大学;2006年
7 纪春娥;论司法过程中法律论证的运行模式[D];河南大学;2007年
8 雷磊;法律规范的冲突与适用[D];中国政法大学;2007年
【二级引证文献】
中国期刊全文数据库 前6条
1 胡新建;;论商法中的强制性规范——与任意性规范的比较分析[J];法制与社会;2008年26期
2 侯学勇;;融贯论在法律论证中的作用[J];华东政法大学学报;2008年04期
3 马勇;;公司章程与公司法的冲突问题研究——以申华公司章程第18条为例[J];经济法论坛;2011年00期
4 许中缘;;民法规范类型化之反思与重构[J];人大法律评论;2010年01期
5 刘志云;;中国的国际关系与国际法跨学科研究:回顾与展望[J];武大国际法评论;2011年01期
6 侯东德;;论中国股东权制度的立法完善——以公司契约理论为视角[J];现代法学;2009年02期
中国博士学位论文全文数据库 前3条
1 侯东德;股东权的契约解释[D];西南政法大学;2008年
2 侯学勇;法律论证的融贯性研究[D];山东大学;2009年
3 姜世波;习惯国际法的司法确定[D];山东大学;2009年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 胡蓓蕾;论公司章程自治与界限[D];华东政法大学;2010年
2 黄建;论公司法强制性规范效力的认定[D];西南政法大学;2010年
3 潘红;公司法强制性规范探析[D];中国政法大学;2011年
4 刘方萌;论有限责任公司股东利润分配请求权的保护[D];中南大学;2011年
5 宋祥祎;论公司法中的契约自由[D];黑龙江大学;2011年
6 吴建;合伙企业法任意性与强制性规范及其适用研究[D];东北财经大学;2011年
7 马勇;公司章程与公司法的冲突问题研究[D];西南政法大学;2009年
8 宋孝平;公司章程制度若干法律问题研究[D];复旦大学;2009年
9 张艳红;公司法授权性与强制性规范配置的原则和领域[D];山西大学;2009年
10 相书记;公司法强行性规范研究[D];中央民族大学;2012年
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1 卢春荣;王森波;;阿列克西法律论证理论述评[A];当代法学论坛(二○一○年第1辑)[C];2010年
2 潘文爵;;法律为什么要论证——试论法律论证的可能[A];第十六届全国法律逻辑学术讨论会论文(成就·反思·前瞻——中国法律逻辑三十年)[C];2008年
3 欧晓彬;;浅谈法律论证[A];第十六届全国法律逻辑学术讨论会论文(成就·反思·前瞻——中国法律逻辑三十年)[C];2008年
4 张庆彦;;法律适用中的后果考量[A];法律逻辑与法律思维——第十七届全国法律逻辑学术讨论会交流论文[C];2009年
5 郭志强;;论法律论证(摘要)[A];第十四届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2006年
6 缪四平;;批判性思维与法律逻辑(全文)[A];第十四届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2006年
7 蔡琳;;法律论证中的融贯论[A];法律逻辑与法学教育——第十五届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2007年
8 王晓;王珺;;走出“明希豪森困境”:从认识论看法律论证[A];法律逻辑与法学教育——第十五届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2007年
9 熊明辉;;法律论证及其评价[A];逻辑与认知学术研讨会会议论文集[C];2004年
10 熊明辉;;从法律论证到诉讼论证——谈谈法律论证逻辑研究对象的转变[A];法律逻辑与法学教育——第十五届全国法律逻辑学术讨论会论文集[C];2007年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 周建海 许石慧;江苏省电力公司法律论证保障依法决策[N];法制日报;2008年
2 王 旭;道德论证与法律论证是否可以区分[N];人民法院报;2006年
3 华南理工大学法学院院长 葛洪义;法律论证的“度”:一个制度问题[N];人民法院报;2005年
4 本报记者 丁国锋;标志性形象工程亟需法律论证和监管[N];法制日报;2010年
5 记者 古月;政府决策先请律师把关[N];无锡日报;2006年
6 记者 王比学;我国领导干部学法用法形成机制[N];人民日报;2006年
7 记者 张靖;今后交通限行管制前要先论证[N];北京日报;2006年
8 蒋惠岭;法官必备的十大司法技能(一)[N];人民法院报;2006年
9 安克明 李伟;为司法拓出微观论证的法理学视界[N];人民法院报;2001年
10 孙玉辉 记者 吕瑞东;省司法厅出台20项措施[N];吉林日报;2008年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 焦宝乾;法律论证理论研究[D];山东大学;2005年
2 冉杰;德性法律论证理论及其应用[D];中国政法大学;2011年
3 苏治;行政诉讼中的法律论证方法研究[D];苏州大学;2010年
4 杨贝;衡平论证理论的初步建构[D];中国政法大学;2008年
5 王瑞君;罪刑法定的实现[D];山东大学;2008年
6 邹治;法律漏洞的认定与填补[D];中国政法大学;2008年
7 侯学勇;法律论证的融贯性研究[D];山东大学;2009年
8 戴津伟;法律中的论题及论题学思维研究[D];山东大学;2012年
9 李安;刑事裁判思维模式研究[D];中国政法大学;2006年
10 吴煦;超越海商法解释的形式主义和怀疑主义[D];大连海事大学;2008年
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1 易成永;论法律论证合理性的标准[D];郑州大学;2012年
2 王海岸;法律论证理论在司法审判中的意义和应用[D];西南政法大学;2010年
3 张庆彦;后果主义视角下的法律论证理论[D];西南政法大学;2010年
4 王红;唯物辩证法视野下法律论证证立标准研究[D];浙江理工大学;2012年
5 付文;试论法律论证[D];西南政法大学;2004年
6 丁华文;法律论证的修辞学进路[D];山东大学;2012年
7 张卫;作为论证标准的法律论证理论[D];中国政法大学;2010年
8 刘叶深;法律方法与法律论证理论[D];中国政法大学;2005年
9 郭志强;论法律论证[D];西南政法大学;2005年
10 张冀兮;法律论证中融贯论的应用[D];西南政法大学;2011年
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