论排污权基础理论重构及其路径

【摘要】： 在治理污染、保护环境的过程中,传统的“命令——控制型”控制手段由于是政府的单方面行为,缺乏环境治理相对人的参与,在很大程度上限制了其实施的效果,在解决日益复杂的环境问题上,该模式显示出后继乏力的颓势。而排污权交易作为一项环境治理的政策工具,在国外已经得到普遍运用,由于其充分发挥了市场经济的优势,能够有效的控制和减少污染物排放,也受到我国学界的关注。 然而,排污权作为确立排污权交易基础,对其内涵和性质的研究,特别是从法学意义上的界定仍显单薄。目前我国学界对排污权名称界定上就存在分歧,对其性质也存在“公权说”、“私权说”、“资格说”等学说。 本文回顾和反思了学界对排污权内涵界定的基础,概括和归纳了学界对排污权认识上的共识,以便于排污权进入立法为目的,就排污权的性质予以深入的探讨,认为排污权不是一种单一内容的权利,并非仅是指对环境容量的使用权,而是排污资格与环境容量使用权的双重复合,有别于通说认为的民事权利,也不是纯粹的行政法意义上的排污许可,并通过界定排污权的特征和调整排污许可证取得程序的方法协调了排污交易与行政法之间的矛盾；通过解释的方法,重新梳理了民法上物的概念,使环境容量作为一种“物”、环境容量使用权成为物权,进而将排污权纳入到民法的调整范围,消除了排污权立法的民法障碍。