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《武汉大学》 2005年
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私益信托的移植与本土化

冯兴俊  
【摘要】:本文论题“私益信托的移植与本土化”。全文分为五章,约14万字。 第一章“信托的起源与演进”。第一节“信托的起源”旨在分析英国为什么会产生信托。在中世纪英格兰,国王、教会、封建领主以及普通老百姓常常因争夺土地财富发生冲突,国王利用其统治者的身份制定了种种限制土地处分、增加土地负担和风险的法律。为了规避这些土地处分的限制、土地负担以及风险,人们只得将土地的所有权名义上转让受托人,但由其为受益人的利益持有土地。由于用益权不受普通法的保护,当受托人背信弃义时,受益人只好向衡平法院的大法官们求助。于是,大法官赋予了受益权以强制执行力。大法官这样做与其基督教背景有着最直接的关系,基督教的需要和保护是信托产生的关键因素。首先,基督教教会是最大的受益人,承认用益权可以保护教会的经济利益;其次,赋予受益权强制执行力,就是给予大法官自己的利益以法律保障;而且,大法官们作为上帝在人间的代表,必须出面制止和惩诫违背基督教教义的行为,这样才符合“正义”和“良心”。王权受到限制是信托得以产生的政治保证,1215年的“大宪章”明确了国王必须服从法律、国王权力有限的原则,从而限制国王的权力。第二节“信托的演进”介绍和总结英美法上信托广阔的适用范围以及特殊的信托类型。首先,本节探讨了信托制度巨大弹性及灵活性的原因;其次,信托制度的高度灵活性的表现在其适用范围几乎覆盖整个私法领域,包括商法、财产法、合同法、继承法以及家庭或同居共有财产分配等。最后,本节介绍了英美法上的特殊信托类型,包括自由裁量信托、保护信托、消极信托、秘密信托、私人目的信托、归复信托和推定信托等等。 第二章“私益信托的本土化”。第一节“信托法移植的障碍”分析了我国信托法移植的法律障碍和观念障碍。首先,信托制度与我国其他民法制度的调整范围相互重叠,该范围包括代理、合伙、合同的救济方式——返还财产、让与担保、所有权保留、无权处分、不当得利、继承、家庭及婚姻财产、公司法等私法制度。其次,英美信托的相关规则无法融入我国传统民法制度,主要体现在信托财产双重所有权与我国物权法的一物一权主义相冲突、受托人名义上的所有权破坏物权的公示公信、信托受益权的多样性与物权法定主义相冲突以及英美法上信托的成立方式难以融入我国相关法律制度等。其次,英美信托法的价值取向与我国现行法律的价值取向相悖,表现在三个方面:英美信托法过分强调原财产所有人的自由不利于保护交易安全和债权人利益,英美信托法增加了交易第三人成本和风险、英美信托有利于真正的所有权人隐匿财产。我国信托法移植的观念障碍表现为两个方面。一方面,信托的财产处分方式不符合中国人“子承父业”
【学位授予单位】:武汉大学
【学位级别】:博士
【学位授予年份】:2005
【分类号】:D912.28;D913

【引证文献】
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【共引文献】
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【同被引文献】
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【二级引证文献】
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5 史亚杰;法律移植的方法论分析[D];吉林大学;2005年
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7 邵坤;中国法制现代化进程中的法律移植问题研究[D];吉林大学;2006年
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10 文芳;法律移植与本土化研究:从我国仲裁制度的二元体制说起[D];武汉大学;2004年
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