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《湘潭大学》 2005年
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论上市公司非正当关联交易的公司法规制

蒋卫军  
【摘要】:关联交易有一定的积极意义。违背公平、合法、诚实信用原则,最终危害社会整体经济利益的关联交易,是非正当关联交易,法律应予以禁止。对公司经营决策具有控制力或重要影响的任何经济实体或任何人,是关联人或者说是关联方。 非正当关联交易目前在我国上市公司中普遍存在。上市公司的非正当关联交易有非真实交易、非公开交易、非公平交易三大类型。我国上市公司的非正当关联交易主要发生在上市公司与其控制股东之间,并且具有交易的多发性、转移定价的多样性、经济实质的非公允性、信息披露的模糊性、非效率性等特点。其形成的原因是特殊的,危害是多方面的。这些特殊原因和危害均与公司制度有直接联系。我国《公司法》在规制非正当关联交易方面存在制度缺位现象。上述因素决定了我们必须用公司法来规制非正当关联交易。 作者建议采用下列公司法上的手段来规制非正当关联交易:引进国外的“刺破公司面纱原则”和“深石原则”;明确控制股东的忠实义务,规定控制股东的补偿责任和民事赔偿义务;完善独立董事制度;完善各项表决权制度;实行重大关联交易的股东大会批准制度;增加股东会决议的无效与撤销程序;借鉴股东派生诉讼制度;构建“反对股东的股份收买请求权”制度,等等。当然,借鉴其他国家和地区的立法经验时,应当进行必要的改造。
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