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司法潜规则的法学思考

谢爱民  
【摘要】: 社会主义市场经济是法治经济,依法治国已成为我国的基本国策,它要求司法机关在司法过程中必须严格地遵守现有的法律规则。然而在我国司法实践中,却普遍存在着发挥实际效用的司法潜规则,大量司法潜规则与法律并存并部分地支配司法活动。一方面它们在某些时候适应司法实践的需要,弥补了法律漏洞;但另一方面在更多的时候它们又使法律在某种程度上处于失灵状态,引发司法腐败和司法诚信危机,贬损司法权威,降低司法效率。司法潜规则的盛行往往导致法律在司法领域的虚置,使法治的理想变成空中楼阁。我们不能只仅仅关注法的理想状态,更需要关注法的现实状态,特别是那些发挥实际效用的司法潜规则。通过对司法潜规则的研究,我们能够对法律的运行有更深的理解,有助于推动我国的司法改革与法治社会的建设。 本文首先阐述潜规则的由来,并对司法潜规则作了初步界定,分析它的特点并评价它的正、负功能,列举司法潜规则的具体表现形式,并通过两个案例剖析了司法潜规则的运行机制。接着从分析文化传统、法律制度、经济社会等三个方面分析司法潜规则产生的原因,并提出重塑传统人情观,构建公民的法治精神、加快民主法治建设,推动司法改革、破解利益迷局,消融司法潜规则等对策。


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