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《西南财经大学》 2010年
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论非法经营罪的限制适用

靳碧印  
【摘要】:最高人民法院于1997年12月9号通过的《关于执行(中华人民共和国刑法)确定罪名的规定》,非法经营罪为刑法第225条规定的犯罪行为。非法经营罪是从1979年的刑法中投机倒把罪演变而来。由于投机倒把罪界限模糊,外延繁杂,有浓重的计划经济色彩,在刑法修订时被取消,设置了新的罪名—非法经营罪,对某些仍然需要由法律规范和打击的非法的经营行为,给以了调整。非法经营罪被放到破坏社会主义市场经济秩序罪中,作为一个新的罪名,非法经营罪的设置并非尽善尽美。非法经营罪保留了“其他严重扰乱市场秩序的非法经营”,弹性的规定,使其不可避免有了“口袋罪”的一些特征,在具体的司法实践中非法经营罪的适用范围无限扩张,与刑法的罪刑法定原则背道而驰,如何更好的通过对我国立法、司法解释和司法实践对非法经营罪进行合理的限制成为了本文写作目的。 通过对我国非法经营罪的立法现状分析我们可以发现针对司法实践中可能产生的新问题,立法者对非法经营罪设置了兜底条款,而其外延随着立法与司法解释的发展而不断扩大。这与我国《刑法》规定的罪刑法定主义原则是相悖的。通过近十年的司法实践我们可以看见,非法经营罪司法实践暴露出的漏洞与79刑法中的投机倒把罪相差不多。从97刑法新增非法经营罪开始出台的相关司法解释对此罪的扩张和刑事司法中法官对非法经营罪的自由解释使非法经营罪通过司法解释和司法实践的实践判例将刑法中规定的没有得到专营许可或批复或与此相关的性质的行为,扩张成了一个“无底洞”样式的罪名,无论经营资格、内容和方式的违法,要是能认定是严重扰乱了社会主义的市场秩序,在刑法中找不到更为恰当的其他罪名,统统就以非法经营罪定罪处理造成了司法困境:对非法经营罪的不符合刑法罪刑法定原则中立法明确性的要求、违背了刑法谦抑的精神、模糊了行政违法行为与犯罪的界限和存在对个人权利的侵害之虞的浅见分析了非法经营罪司法困境产生的原因。以分解非法经营罪罪名如增设非法传销罪、增设垄断罪、非法发行彩票行为,依据实际具体情况,认定为构成赌博罪或诈骗罪、在生产、销售和添加盐酸克仑特罗等禁止使用的药品在还没有得到许可证和批准文书的情况下,并且对我国的药业市场秩序严重扰乱的,应该归入非法生产销售伪劣商品罪一类中去,通过立法活动来适用该空白条款和限制“违反国家规定”的范围以及可以在刑法二百二十五条第四项中为了防止随意运用非法经营罪定罪处罚,可在其前添加修饰的限制性语言来补充空白罪状的方式合理限制非法经营罪的立法。以严格解释“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”和在司法解释中设立有关溯及力的特别条款的方式合理限制非法经营罪的司法扩张;在具体的司法实践中转变思维方式、发挥罚金刑的积极作用和提高法官的整体素质和业务水平来到达在司法实践中的非法经营罪的限制适用。 现在很多的学者对非法经营罪的理论层面都有了比较详细的研究和分析,但对于如何合理的限制非法经营罪适用的研究较少,笔者通过对非法经营罪的立法现状和非法经营罪的司法困境分析,得到非法经营罪为“口袋化”的论断,对非法经营罪的不符合刑法罪刑法定原则中立法明确性的要求、违背了刑法谦抑的精神、模糊了行政违法行为与犯罪的界限和存在对个人权利的侵害之虞讨论分析非法经营罪所处的司法困境原因,拟通过合理限制非法经营罪的立法建议、合理限制非法经营罪的司法扩张和合理限制非法经营罪在司法实践的扩张对如何合理限制非法经营罪的适用提出一些浅见。 由于本人对非法经营罪的法律研究不够深刻,尚有很多认识和观点值得商榷,希望能起到抛砖引玉的作用促进对如何合理限制非法经营罪适用的深入研究。
【学位授予单位】:西南财经大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2010
【分类号】:D924.3

【参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 刘树德,王勉;非法经营罪罪状“口袋径”的权衡对法释[2000]12号第1条的质疑[J];法律适用(国家法官学院学报);2002年10期
2 黄韬;林晓东;杜永浩;;“带头大哥”现象的法律分析[J];法人杂志;2007年08期
3 但伟;论非法经营罪[J];法商研究(中南政法学院学报);1999年02期
4 陈惜珍;;论非法经营罪存在的合理性[J];法学杂志;2007年05期
5 徐松林;;我国刑法应取消“非法经营罪”[J];法学家;2003年06期
6 陈兴良;入罪与出罪:罪刑法定司法化的双重考察[J];法学;2002年12期
7 龚培华;;非法经营罪的立法沿革及其构成[J];法学;2008年01期
8 华肖;;非法经营罪中“严重扰乱市场秩序”行为的界定[J];法学;2008年01期
9 陈毓,苏丽芬;论刑事司法自由裁量权[J];甘肃农业;2005年11期
10 陈泽宪;非法经营罪若干问题研究[J];人民检察;2000年02期
中国硕士学位论文全文数据库 前9条
1 郑大好;非法经营罪中客观方面的基本问题[D];对外经济贸易大学;2004年
2 王龙天;非法经营罪研究[D];郑州大学;2004年
3 齐东雷;略论非经法营罪的立法缺陷及其修正[D];中国政法大学;2005年
4 万有志;非法经营罪研究[D];中国政法大学;2005年
5 潘永建;空白罪状若干问题研究[D];郑州大学;2005年
6 张春雷;论非法经营罪[D];华东政法学院;2005年
7 李凤莲;非法经营罪的扩大化问题研究[D];西南政法大学;2007年
8 张涛;论非法经营罪堵漏条款适用的合理限制[D];西南政法大学;2008年
9 陆光怡;非法经营罪之立法完善[D];华东政法大学;2009年
【共引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 王婉冰;;西方人文精神与中国法治建设[J];阿坝师范高等专科学校学报;2005年04期
2 李川;张飞虎;;不纯正不作为犯罪等价性的判断标准[J];阿坝师范高等专科学校学报;2006年02期
3 翟中东;;法学层面上的刑罚裁量根据[J];安徽大学法律评论;2001年00期
4 韩轶;;西方国家的刑罚目的观及其对我国刑罚目的界定的启示——兼论惩罚犯罪应界定为我国刑罚目的[J];安徽大学法律评论;2001年00期
5 王圣扬;夏珍珍;;论中国当代传媒与司法的关系[J];安徽大学法律评论;2003年02期
6 韩轶;;刑罚目的的实现与缓刑、减刑、假释立法的完善[J];安徽大学法律评论;2004年01期
7 胡云腾;许士友;;新《刑法》施行以来我国的刑法学研究综述[J];安徽大学法律评论;2004年02期
8 何俊;;论合同诈骗罪[J];安徽大学法律评论;2004年02期
9 仇艳艳;田野;;等价生命的尴尬境地——探讨等价生命换取行为在我国的法律定位[J];安徽大学法律评论;2005年02期
10 施鹏鹏;;论无罪推定的本质[J];安徽大学法律评论;2005年02期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 赵秉志;阴建峰;;新中国刑法立法60年——以影响刑法立法的客观范畴为视角[A];中国道路:理论与实践——第三届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛(2009)论文集[C];2009年
2 李泽明;;人民监督员制度研究[A];首届国家高级检察官论坛论文集[C];2005年
3 孙光骏;;关于刑事和解的几个法律问题[A];第二届国家高级检察官论坛论文集[C];2006年
4 吕礼华;;死刑问题探讨[A];第二届国家高级检察官论坛论文集[C];2006年
5 郭云忠;;检察权谦抑性的法理基础[A];第二届国家高级检察官论坛论文集[C];2006年
6 冯仁强;;宽严相济刑事政策司法适用解读[A];第三届国家高级检察官论坛论文集[C];2007年
7 巩富文;姚宏科;;刑事从宽政策之困境探析[A];第三届国家高级检察官论坛论文集[C];2007年
8 乐绍光;周彬彬;;相对不起诉权监督机制探析[A];第四届国家高级检察官论坛论文集[C];2008年
9 杨迎泽;朱全景;;和谐社会、法律监督与检察官职业培训[A];第四届国家高级检察官论坛论文集[C];2008年
10 熊霞;;检察职权科学配置研究——以特定重大犯罪案件检察职权的立法完善为视角[A];第五届国家高级检察官论坛论文集[C];2009年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 孙琳;我国兽药市场监管法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
2 吴薇;鄱阳湖区域水资源可持续发展法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
3 张磊;我国水产品质量安全监管法律问题研究[D];华中农业大学;2010年
4 程红丹;国际环境法中的差别待遇研究[D];山东科技大学;2010年
5 张同祯;量能课税原则法律地位探析[D];山东科技大学;2010年
6 赵小娟;企业环境责任探析[D];山东科技大学;2010年
7 蒋士锋;跨界环境损害法律责任研究[D];山东科技大学;2010年
8 杨鹏章;非强制性环境行政执法行为研究[D];山东科技大学;2010年
9 宋旭恒;环境权主体理论的理性思考[D];山东科技大学;2010年
10 李昀;废物污染环境犯罪研究[D];中南林业科技大学;2009年
【二级参考文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 苏力;关于市场经济和法律文化的一点思考——兼评“市场经济就是法制经济”[J];北京大学学报(哲学社会科学版);1993年04期
2 钟云萍,曾赟;论非法经营罪的犯罪对象[J];长沙铁道学院学报(社会科学版);2004年02期
3 黄太云,高翔;《中华人民共和国刑法修正案》简介[J];中国司法;2000年03期
4 郭嘉发,曾粤兴;再论投机倒把罪应予废除[J];法律科学.西北政法学院学报;1994年06期
5 宗建文;罪刑法定含义溯源[J];法律科学.西北政法学院学报;1995年03期
6 陈国富;用效率诠释正义[J];读书;2001年05期
7 吴情树;陈鹏展;;简论非法经营罪中的数额问题[J];福建法学;2003年04期
8 谷翔,柏浪涛;销售侵权复制品罪若干问题之澄清[J];法律适用;2004年12期
9 游伟;谢锡美;;双重评价禁止与充分评价原则剖析 关于刑法中牵连犯处断的思考[J];法律适用;2007年11期
10 顾加栋;试论非法行医罪的主观方面[J];法律与医学杂志;2004年03期
中国硕士学位论文全文数据库 前4条
1 万有志;非法经营罪研究[D];中国政法大学;2005年
2 娄秋琴;论对非法经营罪堵漏条款适用的合理限制[D];中国政法大学;2006年
3 李凤莲;非法经营罪的扩大化问题研究[D];西南政法大学;2007年
4 钱峻;非法经营罪法益研究[D];苏州大学;2006年
【相似文献】
中国期刊全文数据库 前10条
1 李斌;翻印非法出版物构成非法经营罪[J];人民司法;1998年07期
2 李长坤,朱铁军;如何认定非法传销行为的性质[J];中国刑事法杂志;2001年06期
3 张华;;非法经营罪的立法沿革及其构成探析[J];湖北经济学院学报(人文社会科学版);2009年06期
4 但伟;论非法经营罪[J];法商研究-中南政法学院学报;1999年02期
5 罗小兵;试论非法经营罪[J];辽宁公安司法管理干部学院学报;2000年S1期
6 沈解平,朱铁军;李柏庭非法经营案——传销或变相传销中非法经营罪与集资诈骗罪界限之分析[J];法律适用;2003年03期
7 龚培华;;非法经营罪的立法沿革及其构成[J];法学;2008年01期
8 华肖;;非法经营罪中“严重扰乱市场秩序”行为的界定[J];法学;2008年01期
9 贾成宽;;非法经营罪堵漏条款的限制——如何限定非法经营罪的无限扩张趋势[J];北京政法职业学院学报;2010年02期
10 肖凌;;论我国传销的法律规制[J];科技信息(学术研究);2008年03期
中国重要会议论文全文数据库 前10条
1 黄海宁;;利用互联网从事涉烟违法犯罪活动问题研究[A];中国烟草学会2008年会会议论文集[C];2008年
2 乔林;李煜晖;;浅谈烟草专用机械对于确定非法生产烟草制品刑事案件罪与非罪界限的作用[A];中国烟草学会第五届理事会第二次会议暨2005年学术年会论文集[C];2005年
3 胡晓洲;;对卷烟制假售假刑事案件有关法律适用问题的探索和思考[A];河南省烟草学会2006年论文集(上)[C];2007年
4 叶轶;胡斯亮;李希昆;;论完善珍稀野生植物资源的刑事法律保护[A];林业、森林与野生动植物资源保护法制建设研究——2004年中国环境资源法学研讨会(年会)论文集(第二册)[C];2004年
5 ;中华人民共和国国务院 国务院令第326号 关于修改《农药管理条例》的决定[A];2004中国农药发展年会——农药管理与高毒农药替代战略研讨会专题报告集[C];2004年
6 罗晋京;;在刑事诉讼活动中加强对未成年人权利保护的思考[A];规划·规范·规则——第六届中国律师论坛优秀论文集[C];2006年
7 金波;;外挂的取证与鉴定[A];全国计算机安全学术交流会论文集(第二十二卷)[C];2007年
8 卢希起;;刑法适用中的刑事政策分析[A];中国犯罪学研究会第十六届学术研讨会论文集(上册)[C];2007年
9 杨晓春;马玉虎;;再论人体损伤程度鉴定标准“类推原则”的确立和适用[A];全国第十二次法医临床学学术交流会论文集[C];2009年
10 吴大华;罗鹰;;刑事被害人补偿的理性思考——以实现刑法正义价值为视角[A];犯罪学论丛(第七卷)[C];2009年
中国重要报纸全文数据库 前10条
1 本报记者  黄俊峰;“打非”第一案三掮客遭严惩[N];中国证券报;2006年
2 李京华;亿霖集团被控非法经营16.8亿元[N];江苏经济报;2008年
3 郭莹;是否传销成亿霖木业案庭审焦点[N];北京商报;2008年
4 朱先明 钱兴宏;两骗子“钓鱼”被判三年[N];人民法院报;2010年
5 湖南省检察院 印仕柏肖功员 李春阳;非法经营罪两种情形的认定[N];检察日报;2008年
6 记者 李松 黄洁 通讯员 刘妍;三大运营商“内鬼”出卖公民信息牟利[N];法制日报;2010年
7 俞敏;帮赌徒投注赌资 非法经营处刑罚[N];法治快报;2008年
8 福建省三明市工商局 郝斌;无照经营行为构成非法经营罪及其构成要件分析[N];中国工商报;2010年
9 刘大龙;两被告是否构成非法经营罪[N];江苏经济报;2005年
10 见习记者 陈琼珂;股市“名嘴”擅自代人炒股分成[N];解放日报;2008年
中国博士学位论文全文数据库 前10条
1 杨庆堂;非法经营罪立法及司法适用研究[D];华东政法大学;2009年
2 范德安;非法经营罪研究[D];吉林大学;2009年
3 刘鑫;论民间融资的刑法规制[D];华东政法大学;2012年
4 袁彬;刑法的心理学分析[D];中国政法大学;2006年
5 吴允锋;经济犯罪规范解释的基本原理[D];华东政法大学;2008年
6 邵小平;著作权刑事保护研究[D];华东政法大学;2011年
7 吴学斌;犯罪构成要件符合性判断研究[D];清华大学;2005年
8 丁天球;比较法视野中的刑法不溯及原则的宪政分析[D];中国政法大学;2006年
9 沈琪;刑法推理方法初论[D];中国政法大学;2006年
10 顾乐;刑法解释的存在依据与实现方式[D];吉林大学;2008年
中国硕士学位论文全文数据库 前10条
1 靳碧印;论非法经营罪的限制适用[D];西南财经大学;2010年
2 向晓云;非法经营罪兜底条款司法适用问题研究[D];湖南师范大学;2011年
3 王增波;非法经营罪主观方面的基本问题[D];山东大学;2011年
4 许晴;新形势下非法经营罪口袋化问题探析[D];广西民族大学;2012年
5 柳思含;非法经营罪扩张研究[D];中国政法大学;2012年
6 郭东生;论非法经营罪的认定[D];吉林大学;2011年
7 黄旭;非法经营罪客观方面研究[D];中国政法大学;2011年
8 刘建;非法经营罪定性争议问题研究[D];内蒙古大学;2011年
9 邓光荣;周某等人非法经营客运站案的法律分析[D];西南政法大学;2010年
10 王健;非法经营罪研究[D];山东大学;2012年
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