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《西南财经大学》 2004年
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住房抵押贷款证券化法律问题研究

程虎  
【摘要】:住房抵押贷款证券化是一种结构精巧、运作复杂的金融创新,由于其具有不同于传统融资方式的资产信用融资、结构性融资和表外融资的特征,因而自从20世纪60年代末诞生以来迅速风靡全球,是目前世界资本市场上备受推崇的新型融资工具之一。证券化 不仅是一种经济现象,同时也是一个法律过程,不论是普通法系的美国和英国,还是大陆法系的法国、意大利和日本等国,都是通过国内的法律制度来设定相关环节的操作标准,规范各个参与者的权利和义务,明确收益归属和锁定风险,提供必要的安全和流动性保障。可以说,法律制度在证券化运作中占有决定性的地位。考察我国的法律环境,不难看出,虽然我国的法律中存在着一些契合证券化操作的规定,但更多的是阻碍证券化发展的规定和欠缺相应调整的法律空白。没有良好的法律环境,证券化在我国的实施注定只是不切实际的空想。因此,本文围绕“为我国设计具有现实可行性的证券化法律制度”这一中心,剖析了与之相关的法律问题,试图通过对这些问题的研究,探索我国实施住房抵押贷款证券化的基本思路。本文的突出优点在于:目前国内的同类文献往往着力于介绍基础理论或国外的法律制度,而很少从我国现实问题入手进行重点讨论,本文则摒弃了这种通常的研究模式,侧重于对我国的法律环境进行细致的梳理,直接探讨我国实施证券化的具体法律问题。 本文除第一章导论和结语外,共分为四章 ,主要内容如下: 第二章探讨构造特殊目的机构(Special Purpose Vehicle,以下简称SPV)的法律问题。SPV是专门设立的用于从发起人 处购买资产,持有、管理资产,并以资产产生的现金流为担保发行抵押担保证券 证券化通常包括两种类型,即资产证券化和传统证券化(也称为融资证券化),后者是指融资者以自身信用为基础,通过在资本市场上发行股票、债券等证券直接向资金供给者筹集资金的一种融资方式。本文中,若无特别说明,所称证券化均指资产(亦即住房抵押贷款)证券化,详见第一章第二节的解释。 关于本文的结构安排,请见第一章第三节的说明。 即融资方,本文中指转让抵押贷款进行融资的商业银行,也称原始权益人。 WP=4 (Mortgage-backed Securities, MBS)的载体。SPV作为发起人与投资者之间的交易中介,其存在的意义在于将证券化资产的风险和收益与发起人的风险相隔离,给投资者提供充分的保护。因此,SPV必须被设计成一个破产隔离的实体,它不仅不受发起人破产风险的影响,而且其自身也不能出现可能引发破产风险的情况。在寻求SPV破产隔离目标的实现上,一方面,在设立SPV时必须确保SPV和发起人彼此独立,从而与发起人的破产风险相隔离。结合我国目前的法律环境对学术界提出的几种主要设立模式进行分析可以发现:设立信托机构作为SPV基本上没有法律障碍;国有独资公司形式的SPV则在证券发行资格上面临困境,但因其对开展证券化具有重要意义仍应重点考虑;而商业银行设立子公司作为SPV和四大资产管理公司充当SPV,由于难以实现破产隔离且与法律相冲突,因而不具有可行性。另一方面,SPV也要避免自身破产风险的产生。一般要求限定SPV的经营范围,它只能从事证券化及相关业务,原则上除了履行证券化业务中确立的债务及担保义务外也不应再发生其他债务,并须对SPV的主动破产申请和债权人的强制破产申请予以制约,从而保证SPV安全运营,以免损害投资者利益。 第三章探讨贷款资产转让的法律问题。证券化中,发起人需要将其贷款资产转让给SPV,目的是实现资产的破产隔离,以使发起人自身的财务状况不再影响到资产的信用水平,在发起人破产时这些资产也不会被列入发起人的破产财产。在资产转让的法律属性上存在着设定让与担保和真实销售两种观点的分歧,但只要考究二者的本质特征就会发现让与担保说是不成立的:让与担保说中,除非发起人不能清偿债务,否则SPV对证券化资产没有任何实质性权利,这与证券化操作的实践明显不相符,而在真实销售的情况下,SPV将获得对资产的合法的实质性的权利。在寻求真实销售目标的实现上,首先要考虑的是资产转让的方式和法律要求。从属参与并不构成法律意义上的资产销售,其本质上可以视为发起人和SPV之间的担保融资,与证券化是两个不同的概念;更新方式则因手续繁琐而缺乏经济上和时间上的可行性;让与(我国法律中称为债权转让)转让彻底且成本较低,相比 WP=5 之下最为可取。以让与方式转让贷款需要注意两个问题:一是明确贷款是否属于可转让之列,我国法律对此并未做出规定,但在实践中已有转让的先例;二是还需要向债务人履行必要的通知义务,以使转让对债务人发生效力,从经济上讲,这种通知应以公告通知为宜,并且原来的抵押权登记继续对受让人有效。接下来要考虑的另一个问题是资产转让是否构成了真实销售,美国、英国、巴塞尔银行监管委员会等都制定了详细的判断标准,整合这些标准,可以从以下几个方面加以考虑,如要确保对发起人的追索权限于法律所许可的合理限度;SPV享有对贷款资产的控制权;资产的价格是按照市场价格进行的公平交易,并且价格是确定的;回购权不得影响投资者的利益,不得以回购的方式变相承担资产的风险等
【学位授予单位】:西南财经大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2004
【分类号】:D912.28;D913

【引证文献】
中国硕士学位论文全文数据库 前3条
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【共引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
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中国重要会议论文全文数据库 前10条
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中国博士学位论文全文数据库 前10条
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中国硕士学位论文全文数据库 前10条
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【同被引文献】
中国期刊全文数据库 前10条
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中国博士学位论文全文数据库 前2条
1 洪艳蓉;资产证券化若干法律问题比较研究[D];厦门大学;2002年
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中国硕士学位论文全文数据库 前6条
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4 缪凌;关于资产证券化风险问题的研究[D];西南财经大学;2005年
5 蒋学兵;资产证券化中SPV的风险隔离法律问题研究[D];中国政法大学;2005年
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【二级引证文献】
中国硕士学位论文全文数据库 前4条
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【二级参考文献】
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