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《西南财经大学》 2007年
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银行业关联交易及其规制研究

余保福  
【摘要】: 一、论文的主要内容 银行业关联交易是伴随着银行业机构产权关系复杂化而出现的一种客观现象。关联交易在银行业经营实践中得到广泛运用,也为各国法律所认可。但由于关联交易主体之间存在控制与被控制关系,交易双方在形式上法律地位平等,事实上地位不平等,交易一方可对交易另一方进行控制和施加重大影响,如关联交易常常采取协商的方法对交易进行定价,而不是遵循市场原则,采取公允价格。因此,关联交易客观上存在不公平及滥用的巨大风险是关联交易法律特征的逻辑必然。国际金融实践和中国近年来的发展已经充分证实了上述逻辑。 论文运用比较分析、历史分析的方法对银行业关联交易及其规制进行了系统的跨学科研究,并在此基础上就完善我国银行业关联交易规制制度提出了若干政策建议。论文首先对银行业关联交易进行了理论分析,探讨了公允与非公允银行业关联交易的边界厘定标准,并以美国为样本考察了银行业关联交易规制的历史背景、理论基础,最后探讨了银行业关联交易的法律规制和监管问题。 全文共分七章。 第一章银行业关联交易的类型与特征。银行业关联交易规制的基础是清晰地界定关联交易的范围。该章首先探讨了银行业关联交易涵义的理论界定,然后分析了银行业关联交易的特征及其类型,最后阐述了银行业关联交易对传统金融法律和金融监管的冲击和挑战。 第二章银行业关联交易的理论分析。银行业关联交易是一种经济行为。运用不同的经济理论对银行业关联交易进行分析,有利于我们更加全面地认识银行业关联交易的本质属性,辩证地看待银行业关联交易的经济合理性,进而为对其进行规制奠定基础。该章分别运用交易成本、不对称信息和范围经济等经济理论对银行业关联交易进行了分析,指出银行业关联交易具有降低交易成本的优势,但也常常隐藏机会主义;银行业关联交易中存在典型的信息不对称,银行业关联交易具有降低信息不对称,实现信息共享的优势,但又常常隐含道德风险;银行业关联交易可以实现范围经济,但实现范围经济具有一定的有限性。因此,银行业关联交易是中性的,对银行业关联交易的规制应兼顾效率和公平。 第三章公允与非公允银行业关联交易的边界厘定。银行业关联交易中性的特点,要求我们既不能因为它可能带来的弊端而绝对禁止关联交易,也不能因其可能带来的积极作用而对关联交易放任自流。要通过适当规制充分发挥银行业关联交易的积极作用,抑制其消极作用。因此,公允与非公允银行业关联交易的边界厘定有利于明确监管的边界,兼顾效率和公平,同时给银行及关联方以明确的指引。该章在安全、效率和公平价值目标基础上探讨了银行业关联交易公允与非公允边界的厘定标准,指出是否遵守公平原则是厘定银行业关联交易公允与非公允边界的标准。而公平应包括实质公平和形式公平两方面。实质公平包括客观公平、常规交易和商业判断三个标准。构成银行业关联交易形式公平的程序有两类:一类是与银行业非关联交易相同的正常业务程序;另一类就是针对银行业关联交易的特点所专门设定的程序,如利害关系公开、表决权限制、董事会批准以及独立董事认可等。 第四章银行业关联交易规制的历史考察。美国是世界上对银行业和其他行业关联交易限制较严的国家之一,对银行业关联交易规制有其独到之处,并积累了长期的实践经验。该章通过考察美国银行业关联交易规制的历史演变、历史背景及其理论基础,指出银行业关联交易规制的理论基础是基于对银行“独立市场判断能力的维护”,其理论前提是“任何银行的关联机构,无论其性质如何,都具有将风险向银行转移的动机”。建议我国应借鉴美国经验,加强对银行业关联交易的立法和外部监管,强化商业银行的内部控制。同时在监管中,要兼顾效率和公平,加大对非公允关联交易的处罚力度,并赋予监管者一定的自由裁量权,根据实践的需要不断完善、发展监管。 第五章银行业关联交易的法律规制。银行业关联交易涉及银行、客户、债权人、中小股东等诸多主体的不同利益,通过法律来规范银行业关联交易,有利于通过明确的法律规则平衡不同利益主体之间的利益实现利益均衡,有利于通过法律的威慑力和强制执行力防范可能出现的非公允关联交易,制裁惩治已经出现的非公允关联交易,并对权利被侵害者进行救济。该章研究了银行业关联交易中债权人利益保护和中小股东利益保护等问题,探讨了法人人格否认制度、深石原则、控股股东的诚信义务等制度性安排。 第六章银行业关联交易的监管(一)——内部人和股东关联交易监管。法律具有内在的不完备性。对银行业关联交易的法律规制是必要的,但仅仅有法律也是不充分的,对银行业关联交易的监管必不可少。内部人和股东关联交易的主要形式是关联贷款,该章主要以关联贷款为中心探讨内部人和股东关联交易监管。该章在对关联贷款进行理论和实证分析的基础上,系统考察了国外对关联贷款的规制情况,包括关联方及关联贷款界定、交易额限制、市场交易条件、信息披露、内部控制等,然后提出了借鉴国际经验,完善我国关联贷款规制制度的建议。该章还研究了国有商业银行股份制改造过程中可能发生三种类型的关联交易:汇金公司注资商业银行可能引发的关联交易、银行分拆上市模式可能发生的关联交易和引进战略投资者可能发生的关联交易。 第七章银行业关联交易的监管(二)——金融控股公司关联交易的监管。银行业综合经营是顺应历史潮流和金融业内在发展规律的大势所趋。金融控股公司是银行综合经营的主要组织形式,但银行综合经营过程中金融控股公司关联交易不可避免。该章系统分析了金融控股公司关联交易产生的客观必然性以及需监管的金融控股公司关联交易的范围,研究了规制金融控股公司关联交易的防火墙制度、加重金融控股公司责任制度以及金融控股公司关联交易的监管协调和信息共享等。 二、论文的主要创新之处 理论界和实务部门对于银行业关联交易十分关注,不少监管规章中也涉及到关联交易,但是目前国内对银行业关联交易及其监管研究尚十分薄弱,更缺乏系统研究,对关联交易监管的制度体系尚不健全。本论文是国内第一次系统地对银行业关联交易及其监管进行了探讨,对银行业关联交易的基本理论问题系统进行了研究,既研究了银行业关联交易的现实问题,又前瞻性的研究了我国银行业综合经营过程中未来可能产生的关联交易,并构建了规制银行业关联交易的完整制度体系。 论文的主要创新之处在于: 1、论文通过运用不同的经济理论对银行业关联交易进行分析,指出银行业关联交易是中性的,既不能因为它可能带来的弊端而绝对禁止关联交易,也不能因其可能带来的积极作用而对关联交易放任自流,对银行业关联交易的监管应兼顾效率和公平。 2、在安全、效率和公平价值取向基础上探讨了公允与非公允银行业关联交易的边界厘定标准,指出是否遵守公平原则是厘定银行业关联交易公允与非公允边界的标准。而公平应包括实质公平和形式公平两方面。 3、论文在对关联贷款进行理论和实证分析的基础上,系统考察了国外对关联贷款的监管情况,然后建议借鉴国际经验,完善我国关联贷款监管制度。同时论文结合目前我国国有商业银行正在进行的股改上市实践,研究了国有商业银行股改上市过程中可能发生的关联交易,指出上市后上述银行成为国际注目的公众公司,关联交易最易引起投资者疑虑产生声誉风险,进而影响市值,因此建议引起重视,并进行严格、审慎的监管。 4、论文研究了银行业综合经营过程中可能产生的金融控股公司关联交易及其规制问题,建议建立完善金融控股公司关联交易防火墙制度以及加重金融控股公司责任制度,并加强金融控股公司关联交易监管过程中的协调和信息共享。
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