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《西南政法大学》 2004年
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代位执行刍论

李文庆  
【摘要】:以债务人对第三人的债权作为执行标的的强制执行即对债务人债权的执行(下称执行债权或债权执行),我国的《民事诉讼法》有关强制执行的条款中并没有对其进行规定。后来,在最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法舾晌侍獾囊饧返?00条(下称《意见》300条)粗略的对债务人债权执行进行了规定,由于过于笼统缺乏操作性。我国大陆民事诉讼理论界把“对债务人债权的执行”称为“代位执行”,也有学者称其为“代位申请执行”。本文共分为八个部分。 第一部分是“引言”。这个部分通过对代位执行在我国理论界的研究现状和立法现状的介绍,指出了目前我国学者在对代位执行的一些理论问题进行探讨时,更多的是停留在对我国“意见300条”和《执行规定》中对债务人债权执行的相关规定的注释和不足的解析层面,而且在代位执行的性质、适用条件、理论基础、程序设置等等基本问题上仍然存在着诸多争议,尚未形成比较一致的意见。然后提出本文将在比较分析各国对债权执行共同规律的基础上,对现有的代位执行的基本理论提一点不同的看法并为我国正在进行的强制执行立法,提一点建设性的意见,以期对我国的立法有所裨益。 第二部分是“概论”。这个部分先是介绍了罗马法上的强制执行方法,明确了债权执行的历史渊源。然后通过对债权在社会财产体系的地位的演变,指出债权将在债务人的对债权人债权的担保财产中重要地位,从而推导出了在强制执行体系中债权执行的重要地位。并介绍了各国的债权执行的立法状况。最后介绍了债权执行即代位执行的特点:执行标的的特殊性、存在三方当事人、变价方法的多样性以及执行根据的特殊性。 第三部分是“对债务人之债权执行的国外(地区)立法例考察”。该部分共介绍了六个国家和地区的立法,包括英国的“第三债务人法律程序”、美国的“执行第三人持有的债务人财产”、法国的“支付扣押”和“归属扣押”、日本的“对于债权和其他财产权的执行”、德国的“对于债权和其他财产权的执行”、我国台湾地区的“对于其他财产权之执行”。具有财产性质的债权可分为金钱债权和物的交付请求权,由于对物的交付请求权的强制执行即要遵循执行债权的规定又要在变价时遵循物的执行规定,因此虽然比较复杂,但是各国的规定却相对来说比较简单,而对债务人金钱债权的执行比较能代表债权执行的特点和规律。因此笔者将笔墨更多的放 在了各国(地区)对债务人金钱债权的执行程序上。 第四部分是“各国立法例比较评析”。该部分首先总结了对债务人债 权的强制执行基本上分成三个阶段。由于在对债务人债权执行中第三人的 存在,所以如何分配第三人、债权人和债务人在债权执行中的权利和义务, 公平的保护三方当事人的合法利益就显得异常重要。因此,笔者将以执行 的基本阶段和对当事人的保护作为对各国的债权执行程序进行比较的线 索.本文从六个方面进行了比较:对债权的扣押和冻结、第三人的法定义 务和对第三人合法权益的保护、对债务人债权的变价处分或换价处分、对 债权人的保护、对债务人的保护、清偿或分配程序。 第五部分是“对我国代位执行现有理论的反思”。这个部分首先反思 了代位执行的理论基础,明确了代位权制度起源于罗马法上的强制执行方 法,其出现是为了弥补强制执行的不足,对债务人的债权进行强制执行并 不以代位权存在为前提,代位权和代位执行的某些相似性并不能成为代位 权是代位执行的理论基础的理由,同时指出了代位执行是一种一债务人债 权作为执行标的的强制执行方式,其性质与动产执行和不动产执行并无不 同,并对我国学者的一些观点进行了反驳;然后对现有的针对代位执行性 质的一些观点进行了批判;最后文章又指出了在代位执行中针对第三人的 强制执行的根据是执行机关针对不同情况发出的执行法律文书而不是原 先针对债务人的执行根据也不是执行机关的执行通知。 第六部分是“对我国代位执行现有制度的反思”。文章在这个部分首 先指出了我国在可执行债权方面规定的不足:范围过于狭窄、没有规定不 可执行的债权的范围、没有根据不同的债权采取不同的执行措施;然后指 出了我国现行规定在执行程序和措施方面的不足:对代位执行规定了苛刻 的条件、没有规定第三人的陈述义务、没有严格区分扣押和变价两个阶段、 变价方法过于单一。最后论述了现行规定对当事人保护方面的不足。 第七部分是“完善我国对债务人债权执行的几点建议”。这个部分笔 者试图对债务人债权执行制度的构建提出自己不成熟的意见,笔者没有对 具体的法条的设计提出意见,仅仅提出笔者主张的对债务人债权执行的设 计思路。 第八部分是“结语”。该部分对债权执行在整个强制执行法律体系中 的地位和发展趋势进行了大胆的预测,同时笔者指出自己水平有限,希望 老师和同学批评指正!
【学位授予单位】:西南政法大学
【学位级别】:硕士
【学位授予年份】:2004
【分类号】:D915.2

【引证文献】
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