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《中国社会科学院研究生院》 2002年
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法律行为的民法构造:民法科学和立法技术的阐释

谢鸿飞  
【摘要】: 德国历史法学派法学家创造的法律行为理论在大陆法系民法学倍受推崇。它被誉为“民法规则理论化之象征”;“大陆法系民法学中辉煌的成就”。德国民法典接受了这一理论,将其规定在总则中。随后,日本民法典、韩国民法典以及我国的民法通则等都接受了这一制度。但在比较法上,对是否规定法律行为存在很大的争议。反对者认为法律行为制度没有多大价值,可以被合同规范取代。在立法上,很多国家也没有规定这一制度。 本文运用历史方法、比较方法、交叉学科的研究方法,从法学和立法技术两方面阐释创设法律行为制度的必要性。 本文共分9章。第1章导言,阐明本文研究的问题、研究的价值、理论预设以及研究方法。第2章追溯到罗马法,考察法律行为的知识谱系和制度演变。第3章到第6章从理论角度论证法律行为出现的原因,及其在理论上的必要性。第3章考察法律行为与法律中的行为理论的联系,从法律上的行为角度说明法律行为的必要性;并从法社会学的角度讨论了法律行为与作为社会事实的行为的差别。第4章和第5章从法学方法角度揭示了法律行为的两个理论资源,一是浪漫主义和德国精神科学对“意义”的追寻;二是理性法学派、几何学方法的体系化思想;并进一步从民法中的具体行为类型论证归纳法律行为的必要性。第6章阐释了法律行为是全面私法自治的手段,传统的契约自由不能代替私法自治原则。第7章和第8章从立法技术的角度,揭示法律行为制度设计与民法典的诸种关系,以及法律适用的具体情况,进一步说明在民法典中规定法律行为不仅仅是理论问题,而且也与民法典的科学性及司法实践有关。第9章讨论中国民法典中法律行为制度的设计,并对中国民法典应如何规定法律行为制度提出了建议。
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