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公司设立的合法性问题研究

米兴平  
【摘要】: 本文旨在对公司设立的合法性问题进行研究。惟有合法设立的公司才能发挥其作用,但实践中却屡屡出现对公司设立合法性的质疑,形成这种现象的原因既有立法上的疏漏也有实践中的操作欠缺。因此,有必要从国家对公司管制的种种方面对公司设立的合法性问题进行分析和研究,探讨法律真意,解决法律瑕疵,并推动我国公司设立制度的健全和完善。 本文共分六章: 第一章为对公司设立制度的理念研究。本文认为,随着市场经济的发展,在公司设立制度上,各国普遍奉行效率优先原则,鼓励公司的设立。交易安全主要通过严密的公司设立责任体系保护。在对公司设立有关问题的合法与否做出判断时,应当坚持效率优先兼顾安全原则。对于存在设立瑕疵的公司,应当根据瑕疵的严重性,对其后果区分为公司设立绝对无效和相对无效,无论是相对无效还是绝对无效,都应首先通过瑕疵补正来解决,并应限制绝对无效的范围,以避免公司人格否认对社会的冲击。 第二章对公司发起人的合法性问题进行研究。本章指出,在确认发起人的合法性问题上,应本着鼓励和开放的原则,对理论和实践中的问题进行判断和分析,以实现尽可能社会财富的充分利用和增值。本章并先后考察了夫妻、行为能力欠缺者、非营利机构和合伙作为发起人的资格,指出不宜简单否认其发起人的资格,只是在针对具体案例时,考虑到与此相关的第三人的利益和团体本身的性质,应对其作出适当限制,以维护正常的经济秩序。 第三章对出资的合法性问题进行研究。本章在赞成新公司法对出资制度改革的同时,指出了现行法律的一些欠缺:强行性的最低现金出资比例、实践中有限的出资形式和强制的评估要求。这些限制会增加投资成本,影响社会资源的充分利用。建议对公司出资制度作进一步修改,工商部门更应摒弃过时的法定资本制的理念,放开出资形式的限制。 第四章对章程的合法性问题进行研究。本章指出我国法律对于公司章程的控制力较差,给予公司设立人过多的自治空间,可能造成权利的滥用,应通过推定适用条款和示范章程解决此问题。对于公司章程条款合法性的判断,本章指出因为章程具有长期合同的性质,并非所有的任意性规则都可以在章程中完全排除,因此对非上市公司的章程条款,应当从严掌握。对于上市公司章程,应当以不违反法律和善良风俗为原则,支持上市公司的章程创新。 第五章对公司设立程序的合法性问题进行研究。本章分别对创立大会和公司登记中的若干问题进行研究,指出工商部门对公司登记的管理中,还存在许多待改进之处,特别是在公司登记的审查方面,应当摒弃实质审查,以减轻登记机关的压力和责任,也减少寻租的空间。 第六章对瑕疵公司的救济问题进行研究。本章首先对英美法、大陆法的瑕疵处理原则进行考察,然后针对我国瑕疵设立制度的缺点和完善展开研究,指出现有的行政撤销模式的合法性和待改进之处,并建议建立公司设立无效和补正之诉制度,解决公司设立瑕疵问题,对于无效事由应当加以严格控制,以避免公司人格的轻易否认。另外,还对公司瑕疵责任体系进行了研究,对现行责任体系的完善提出了具体的意见。


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