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论表见代理的构成

陈锋  
【摘要】: 本文的主要意图是依据大陆法和英美法的规定和原则,以案例为引线,对 表见代理的构成进行探讨,旨在指出这一问题在我国立法中尚存在的不足以及 为在司法实践中如何认定表见代理的构成提供借鉴。 引言:代理制度为私法自治原则的扩张或补充,理应尊重本人之意愿,维 护本人之利益。如果未经本人授权、授权期限届满或超出授权范围,代理人的 行为应构成无权代理,本人不应承担无权代理的后果。 然而,因代理行为涉及到相对第三人的利益,倘若无一例外地否认无权代 理对于本人的法律效力,一方面,必然会损害交易安全和善意第三人的合法利 益,最终使代理制度难以发挥作用。另一方面,造成社会财富不必要的浪费, 有违市场经济条件下法律所倡导的效率原则。因此,从鼓励交易和倡导效率的 角度出发,应当建立表见代理制度。在构成表见代理的情况下,可视代理人有 代理权,本人应承担代理的法律后果。 我国《民法通则》没有全面采纳表见代理制度。新《合同法》颁布后,表 见代理制度正式得到法律的认可,使以合同为基础的民事法律行为适用表见代 理制度。与大陆法和英美法国家相比,我国对表见代理制度的适用尚在起步阶 段,有待于进一步的充实和完善。本文将对表见代理制度中的重要问题——表 见代理的构成进行探讨,以求得为立法上的完善和在司法中正确适用起到一定 作用。 第一部份:论述了本人与代理人的资格问题。根据大陆法和英美法的观点, 本人应具备代理行为所需的民事行为能力,否则代理行为无效。在一般代理关 系的表见代理构成中应适用这一原则。但我国的外贸代理制度有其特殊性,在 特定的情况下被视作代理而不是行纪,这是大陆法和英美法国家没有的情况。 因此,根据我国外贸代理制度的特殊性,不能因本人不具备代理行为相应的行 为能力而否定外贸代理的有效性,从而排除表见代理的适用。 D————回回b巳瞩口回日【口回口J回一口稻冈卜回回冈回即瞩回回问回瞩D肉回帕印陶鸣阳怖同叩问回甲囱囱自问回回回回山回MD-d盲 通说认为因代理的法律后果由本人承担,代理人无需具备与代理行为相应 的行为能力。大陆法、英美法以及我国的《合同法》都采取这一主张。但需要 指出的是法律往往对某一类代理人的行为能力做出强制性规定。在这种情况下, 不符合法律规定行为能力的代理人所实施的代理行为无效.亦不构成表见代理。 第二部份:论述了代理行为中本人的公开性问题。代理是以本人的名义实 施民事法律行为,往往要求披露本人,我国《民法通则》持这一观点。但大陆 法与英美法认为,虽然不披露本人,但相对人知道本人的存在,也意在与本人 为民事法律行为的,代理法律关系依然成立,我国《合同法》采纳了这一观点。 因此,在这种情况下亦适用表见代理。 第三部分;论述了表见代理的无权代理属性。从本人与代理人之问的关系 来看,表见代理为无权代理。根据我国《合同法》的规定,这种无权代理有下 列三种情形: l、本人从未授予行为人代理权。这种情况之所以构成表见代理是因为相对 人根据某些客观情形有理由认为行为人具有代理权, 2、代理人超越实际授权行事。这种情况之所以构成表见代理是因为相对人 认为代理人在通常授权的范围内行事,而本人对这种通常授权做了限制 但未通知相对人。 3、代理权终止后代理人仍从事代理行为。这种情况之所以构成表见代理复 因为代理权终止后本人并未能将此情况通知相对人。 第四部份:论述了无权代理行为与本人的关系问题。目前有两种流行的 观点:一种认为表见代理的构成应以本人对无权代理行为的产生存在过错 为要件。另一种认为对表见代理的构成应采用本人无过错责任原则。在表 见代理构成的问题上,关于本人的责任,无论是过错论还是无过错论都有 个足之处。因此,笔者认为无权代理行为与本人有关联的观点避免了以上 的问题,应该作为本人对无权代理行为承担责任的前提条件和表见代理的 构成要件。 多 第五部分:论述了表见代理权利外观形成的问题。根据大陆法和英美 法的观点,权利外观的形成应符合下列条件: 1、代理人的自身授权不应是构成权利外观的授权表示,除非本人唆使 或允许代理人这么做或代理人只有这么做的丈际授权或表面授权。 二、对相对人做


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