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证券投资基金关联交易若干问题研究

张鑫  
【摘要】:证券投资基金(以下简称“基金”)作为现代资本市场上一支新兴且富有活力的金融工具,于近10年来,在世界各地的证券市场上得到了长足的发展。其微观上可以使中小投资者获得专家理财与组合投资的机会,从而分散投资风险,提高收益,宏观上有助于塑造证券市场上的机构投资者,稳定股市,优化公司治理结构,吸纳民间资本,活跃金融市场,实现投资的规模效益。但由于基金组织结构的复杂性及证券交易的特殊性,为基金各方关联人士利用基金资产从事关联交易制造了诸多可乘之机,从而严重威胁广大投资人的利益。鉴于此,本文选定基金关联交易为研究对象,对有关的若干问题进行了分析论述。 全文由前言、正文、结论三部分组成。 前言简要介绍我国基金的发展情况及本文的写作背景。 正文包括四部分,分述如下: 第一章是基本概念研究,包括两部分内容。第一部分是关联交易概念的界定。对此问题我国学界通行的观点是指关联人士(以下也称关联方、关联者)之间的交易。但笔者经过研究发现,此概念不能准确反映关联交易的本质。关联交易的本质可在与正常交易的比较中得出:正常交易发生在完全独立的主体之间,交易主体为了实现自己的经济利益而讨价还价,最终达成相对公平的交易条件;而与之相比,关联交易却表现为交易的双方必然有一方,或双方均受到了关联者的控制或影响,从而使得本为实现交易双方利益的交易变成了满足交易一方或第三方利益的工具。由此,笔者提出关联交易的定义:关联交易是指某一主体(包括公司和基金)在其关联者的控制或影响下,为自己以外的主体谋取利益所进行的交易。第二部分是对基金关联人士范围的界定。首先结合美国和我国台湾立法对公司型基金和契约型基金的关联人士进行分别介绍,然后针对我国实际提出立法建议。 第二章是本文的重点,主要运用比较与实证的方法对基金关联交易的三种形态和法律规制进行论述。三种形态的分类依据在于关联人士在交易中的不同地位。(1)本人交易,即基金与其关联人士间的交易,在我国证券市场 WP=4 上的代表形式有:基金管理公司大股东与基金之间的交易;基金之间的交易。(2)共同交易,即关联人士与基金处于交易的同一方与第三方进行的交易,代表形式是基金同其大股东或同字号基金配合共同建仓的交易行为。(3)代理交易,是关联人士以代理人身份参与的基金交易,包括四种形态,一是同基金没有关联关系的机构收买基金管理者,利用基金资产从事不正当股票交易的行为,二是基金管理者为基金选择经纪人的行为,三是与基金有关联关系的经纪商,利用其对基金的控制力,使基金从事不必要交易,以多赚取佣金的行为,四是基金关联人士充当承销商,利用基金资产处理所承销证券的行为。 经过对三种交易的分别研究,笔者认为对待关联交易的态度不应采取简单地绝对禁止的方式,而应采取以下原则:首先,从法律上对基金的关联人士和关联交易做出明确界定。其次,在司法实践中,对于能够认定为损害投资人利益的关联交易,要严格追究不法行为人的法律责任;对于认定比较困难的,一方面注重信息披露的作用,即要求基金管理人及时全面地将关联交易公之于众,从而在便于监管者监督的同时,还可让投资者做出自己的判断,通过投资者的市场行为发挥市场竞争的力量,使从事不适当关联交易的基金管理人遭到市场的淘汰,另一方面则应注意基金组织形态的选择和基金治理结构的完善,以期从基金内部有效遏制关联交易的发生。 第三章论述基金组织结构对关联交易的影响,包括两部分内容。第一部分主要研究不同组织结构与运作方式对关联交易的影响,分别对公司型基金与契约型基金和开放式基金与封闭式基金进行了对比;第二部分结合我国实际,以契约型基金治理结构为研究对象,从股权设计、独立董事制度设计、托管人和投资人监督作用的发挥四个方面进行了阐述。 第四章以关联交易的政府监管为论述对象,主要内容为借鉴美国经验对我国政府监管机制的完善。 结论是全文的总结


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