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上市公司协议收购的法律制度

白贵华  
【摘要】: 2001年8月28日,最高人民法院审判委员会第1188次会议通过了《关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》(以下简称《规定》)。这是我国第一次专门对强制执行有关上市公司的股权的冻结和拍卖程序做出的较为详细、具体的司法解释,意欲鼓励非流通股的协议转让,而就在《规定》开始实施的同一天,中国证监会从规范市场的角度发布了《关于加强对上市公司非流通股权协议转让活动规范管理的通知》(以下简称《通知》)。《通知》字里行间透露出“封杀”非流通股拍卖、暂停非流通股协议转让的意思,并且证监会目前一律不予批准市场上的协议收购,对协议收购的相关规则迟迟不予审批,协议收购的问题又一次在我国的证券市场上迷失了方向。本文针对目前协议收购法律制度的状况予以分析和总结,在理论和实践的角度试图对协议收购法律制度予以分析,希望能够对协议收购制度的制度完善和发展方向提出自己的见解。 全文共分四章,基本的分析思路为: 第一章 客观的协议收购 从一个客观的角度来认识协议收购的法律制度,这里对协议收购的概念通过对构成的主要部分的分析进行了界定,认为构成一个协议收购应该是指收购方在集中竞价的证券市场之外,通过私下协议方式受让目标公司股东所持有的具有表决权的股份,以获取目标公司控制权的行为。并具体指出了协议收购的优缺点和国外可以借鉴的理论和实践,从而为论述协议收购法律制度的发展方向和制度完善提供论述载体。 第二章 协议收购法律制度的现实总结 在此部分主要是对我国目前对协议收购的法律制度发展现状进行总结,指出协议收购的法律地位和现实困惑。从客观上认识该制度仍然是属于初创阶段,特别是证监会目前仍然是在观望证券市场的发展,尤其是关 注国有股减持及非流通股流通的政策走向以决定自己的规则制定,成型的 法律机制并未形成,因此我国证券交易的制度机制里仍然没有一个真正的 能够调整协议收购的总体规则,从而认识到协议收购制度之所以在实践和 理论研究中处于尴尬境地的主要困惑问题,如价格的掌握,场所的疑问, 是否适用强制要约及关键的信息披露问题等,这些都是困扰协议收购制度 在我国进行应用不可回避的问题,从而提出重点的问题症结,为研究该制 度奠定理论分析基础和评论的基点,同时在此部分提出两个特殊问题即买 壳上市和以股换股的问题,这两个问题是协议收购在股份制运作中的特殊 问题,是协议收购法律制度的现实体现,这个问题的论述为协议收购法律 制度的论述提供了实践基础,是这一章的重要的内容。 第三章协议收购法律制度价值定位与取舍的理论实践依托 该部分重点是分析协议收购法律制度的实践基础,市场基础,法理基 础,分析确定协议收购中股份转让遵循的基本原则。指明协议收购法律制 度的建立是股东平等待遇原则,股份转让自山和股份转让限制原则的体现, 在这些原则的基础上认识到我国对协议收购法律制度的实践需要并找到合 理的法理基础,为后边的协议收购法律制度的制度完善和方向选择提供思 想和实践的基础。 第四章困惑的评判与思考 通过对协议收购法律制度相关问题和困惑的评判来说明在中国特色的 证券市场上协议收购是一个重要的企业并购方式,而且是国有股减持工作 中一个重要的手段,无论在证券法确立协议收购法律制度以前还是以后, 它都在我国的不发达证券市场中针对我国特殊的股权结构而发挥自己的推 动股份流通的作用,因此应该予以重视,不能因为该制度的缺点而否认协 议收购法律制度价值和存在。 第五章制度的完善和法律发展方向 根据上述的分析提出协议收购的制度完善和该制度的将来发展方向的 观点,在该制度的完善构思中突出股东的谨慎义务和信息披露义务,该两 项制度构成协议收购制度的基石。同时对协议收购目前的缺点提出自己的 完善意见,如建立充分信息披露制度,建立强制要约制度,建立小股东撤 出机制等,从而完善协议收购法律制度,使其达到制度最初的立法设计功 能。最终建立一个中国特色的具有实践价值的协议收购法律制度。 结论 应充分完善我国的协议收购法律制度,使其充分在我国的证券市场上 发挥自己的作用。并且从现实的发展来看协议收购必将成为我国公司并购 的重要的工具,该制度在渡过目前我国立法与制度不健全的现实阶段后一 定能够逐步走向成熟,同时希望该制度能够对目前的国有股的减持和非流 通股流通的问题有所作为。


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