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财产权的概念

赵廉慧  
【摘要】: 本文除了导论和结语,共分四部分。 第一章对财产权进行概念分析。 第一节:论证英美法和罗马法的联系。二者的相似之点在于,二者都注重现实,注重特殊之点,而不喜欢抽象的观念。罗马法上的物法相当于大陆法系上广义的财产权的概念 第二节:本节通过对英美法相关概念的比较分析,来澄清财产权的基本概念。这里主要考察了财产权的一般概念、实产和属人财产(Real Property v.Personal Property)的关系、财产权的划分与救济的关系、财产权和地产的关系、法定财产权和衡平法财产权(Legal Property v.Equitable property)的关系、财产权与所有权的关系等。 第三节:观察对人权和对物权的划分对形成财产权机制的作用。我们从对物权和对人权两种形成权利的机制入手分析,更好地理解法律体系是如何根据不同的情形采取不同的权利和义务结构的,从而整理财产权的内部划分,试图打破债权——物权二元划分所带来的思维定势。 我们首先整理了对物权和对人权的概念。然后分析了对人权和对物权的特征,归纳出不同的主体数量因素对权利划分所产生的影响。再次,探讨了对人权和对物权的机制在控制信息成本上面采取的不同策略:对人权的策略可以称作“决定谁有权使用资源的治理策略(governance strategy)”;对物权的策略可以被称作“决定谁有权使用资源的排除策略(exclusion strategy)”。最后考察了不同权利模式的相关法律规则。 第二章:财产权结构的要素分析——兼论财产权的分割理论。分析财产权结构中人的因素和物的因素。财产权因人的因素和物的因素的不同,形成绝非债权和物权的二元划分就能够简单描述的内部划分。这些财产权的内部划分在价值化的标准下获得了统一性。 第一节:财产权中物的因素(财产权的客体)。 第一种是实体意义上的物,它是狭义的财产权、特别是德国法意义上物权的客体。通过对物权客体的考察,发现物权所采取的机制具有以下几个特征:(1)物质意义上的物确定着权利的物理边界;(2)其主要的保护的手段是保护物本身的占有;(3)物本身在权利价值的形成中有着重要的意义;(4)物权在不可以替代的物上体现得更为充分。(5)物本身的权利担保作用一旦丧失,至少可以说该物权已经偏离了其标准形态。第二种是法律意义上的物,包括:债、知识产品和商誉、票据等。 论文摘要 本节初步建立了依客体特点确定权利类型的推理逻辑。 第二节:财产权结构中人的因素(财产权的主体)。首先介绍财产权分割理论, 以及英美国家防止财产权过分分割的机制,然后引入主体对客体关系的模式。认为: 单数主体能够建立典型的狭义财产权概念—个人财产权。而国家所有权、集体所 有权、以及共有等实际上是对典型的个人所有权概念的异化;合同债权、他物权、 股权、信托,继承权等都是为了实现所有权而进行的权利结构安排。 第三节:建立在价值化上的统一的财产权观念。首先介绍财产价值化的一般理 论—定价理论。这里试图表达的观念是:财产权是在不断的形成过程之中,财产 权的价值需要不断地经过发现。立法、当事人、法院、市场等多元主体参与到这个 过程中。定价的问题引发出分权问题和权利合法化论证问题。其次讨论价值的来源 和价值化的意义。财产权价值化有助于形成统一的标准,使人们共同参与到同一个 社会过程中来。再次是分别讨论物权和债权的本身的特点和价值化。又分别讨论了 债权和物权价值化的优点和缺点。最后认为:价值化一方面使物权和债权统一起来, 另一方面使债权和物权都在不同的程度上与其传统的形象和特质背离,逐渐消解二 者之间的严格的界限。结论:财产权是一种以人、物、价值为基本构成要素的结构。 第三章:财产权的规则分析 第一节:我们叙述了财产权规则在宪法、物权法、债法、公司法、救济法中体 现,建立一个统一的广义上的财产权规则的体系。 第二节:对物权法定观念进行重新审视,讨论狭义财产权之可约定性。我们首 先论证了物权法定并不仅仅存在于大陆法系。然后列举物权法定原则的功能,作者 基本上同意英美法国家学者的认识,即(l)防止对财产权的过分分割;(2)通过 把权利标准化来减少信息成本。在本节的最后,重点把物权法定问题的转化为狭义 财产权的可约定性,然后分别从狭义的财产法(特别是物权法)领域、公司法领域、 信托和其他法律领域进行论证。得出结论:物权法定的问题在大多数的情况下都可 以转化为一个合同的效力的问题。 第三节:从强制性规范和授权性规范的二元对立看合同法规范的强制性。本节 首先讨论国家干预合同法三点理由,然后从(一)合同的成立和生效(二)从约定 排除性规范的不同性质看合同规范复杂的分层。最后总结了合同法中的强制性规范 类型。 第四节:财产法中强制性和授权性规范的平衡—关于司法的角色。本节首先 讨论规范本身的作用和局限以及司法与立法角色的对比。大致支持这样的观点,在 某些情况下,判例法法律规则(j udge一made rules)有利于促进效率;而立法机关制 定的规


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