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我国“特殊的普通合伙”中债权人保护问题研究

徐宁  
【摘要】: 我国2006年新修订的《合伙企业法》增设了特殊的普通合伙之规定,引入了英美法上的有限责任合伙(Limited Liability Partnership, LLP)制度。特殊的普通合伙属于普通合伙在责任承担方式上的变种,是我国为了适应加入WTO之后专业性服务机构发展的需要所采纳的合伙企业形式,对于促进专业性服务机构的发展壮大、更有力的参与国际竞争都大有裨益。但作为特殊的普通合伙制度原型的有限责任合伙中,将有限责任引入合伙的同时,也将合伙人和债权人的利益冲突推向了极致。本世纪初期我国发生的中天勤会计师事务所为银广厦出具虚假审计报告而引发众多股民大量损失的案件,成为我国专业性服务机构引发巨额赔偿的标志性事例。这一事例也将有限责任合伙制度下合伙人和债权人利益的平衡问题引向了理论和实务的前沿。特殊的普通合伙制度下对债权人的利益的保护就成为最迫切的问题。 而这不仅仅是我国特殊普通合伙制度的个案,对于有限责任合伙,其产生和发展的过程中也隐含了对债权人保护的缺失。在美国德克萨斯州首创了有限责任合伙制度后,在美国各州和英国等国家得到了普遍的发展。尽管美国和英国的立法和实践不断完善了对债权人保护的制度安排,但作为这一制度创设原动力之保护和鼓励投资的政策考量,依然制约着合伙人和债权人利益的平衡。而我国新修订的《合伙企业法》仅用了五个法条对这种新型的合伙企业组织形式进行了规定,对合伙人承担有限责任后的债权人如何保护并没有明确而有效的制度安排,而且原有立法也并没有足够的机制进行支持。鉴于此,本文将从我国特殊的普通合伙的法律规定和对债权人保护方面的问题出发,探讨有限责任合伙债权人保护的基本原理,并借鉴美国和英国业已发展出来的对有限责任合伙债权人保护的措施,对我国特殊的普通合伙债权人保护机制提出予以完善的思路。 本文在结构上分为五部分。 第一部分引言。指出我国特殊的普通合伙制度债权人保护问题探讨的必要性和本文的写作意义。本文写作的理论背景及研究方法。 第二部分我国特殊的普通合伙的立法及主要缺陷。主要介绍我国特殊的普通合伙立法的背景,并对特殊的普通合伙的法律规定进行分析。通过对立法背景的考察,发掘立法过程中对法律价值的选择和对利益的衡量,从而揭示立法目的中对债权人保护问题的缺失。结合法律规定上的不足之处,指出我国特殊的普通合伙制度最大的缺陷在于对债权人保护问题的缺失。 第三部分特殊的普通合伙债权人保护的基本原理。主要分析特殊的普通合伙的性质就是美国法上的有限责任合伙制度,并对有限责任合伙和有限合伙、有限责任公司进行比较。从组织理论及有限责任制度产生过程中对公平和效率等法律价值的选择角度对有限责任合伙债权人保护的必要性进行分析。从与公司和合伙制度的比较中,探讨有限责任合伙债权人保护的特殊性。 第四部分比较法考察:以英美法为例。对美国和英国在接受和适用有限责任合伙制度过程中发展出来的对债权人的保护措施进行介绍和探讨。 第五部分完善我国特殊的普通合伙债权人保护的思考。以美国和英国法上对有限责任合伙债权人进行保护的措施为借鉴,结合我国法律现状,对特殊的普通合伙债权人保护予以完善。


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