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论风险社会下刑法谦抑性的坚守

李二权  
【摘要】:随着全球化日渐成熟,科学技术发展带来的风险也迅速弥漫全球。在此背景下,我国俨然具有了“风险社会”的图景。进入风险社会之后,国家为了应对层出不穷的新型风险与威胁并且及时回应社会需求,会不惜使出浑身解数,而刑法作为社会调控的最后手段也免不了落得“大材小用”的局面。为了应对风险,刑法体系逐渐走向预防,从而导致刑法立法及刑法司法都呈现扩张趋势,刑法体系呈现出“厉而不严”的治理效果。虽然短期内打击犯罪效果显著,但是从长远发展来看,“厉而不严”的刑法体系不仅不利于犯罪的长久治理,还会产生压制社会发展的负面影响。此时不禁让人反思一个问题:风险社会下,刑法在参与社会治理的过程中应该遵循什么原则?应该如何继续发展?本文通过以下四个部分为风险社会下刑法体系的发展指明方向:第一部分:反思风险社会下刑法体系的发展现状。首先,运用交叉学科视角,基于风险社会理论来分析当前全球发展趋势以及中国社会发展现状。然后,通过考量风险社会下“自由价值”与“安全价值”之间的博弈来判断当前我国刑法体系的发展趋势。最后,通过分析走向预防的刑法体系的具体表现来判断对刑法谦抑性原则的遵循与违背,并指出当前刑法体系的反谦抑具体表现。第二部分:评判风险社会下刑法体系的谦抑性现状。本部分分别对刑法立法层面的谦抑性现状、刑法司法层面的谦抑性现状进行评判,来深入分析当前预防走向的刑法体系反谦抑性的具体原因。通过强调刑法谦抑性原则以及该原则包含的刑法的经济性、最后性、不完整性以及包容性等特性,来衡量当前刑法立法及刑法司法的不足之处,从而得出当前刑法正处于全面扩张的反谦抑性状态,亟需通过对刑法立法反谦抑现象及刑法司法反谦抑现象进行批判,为刑法谦抑性的坚守明确方向。第三部分:重申刑法谦抑性原则。本部分着重研究刑法谦抑性理论。通过深入探析刑法谦抑性的基本内涵与理论定位,明确谦抑性原则在刑法理论中的定位。同时,通过分析刑法对谦抑性原则的既有实践,再次凸显刑法谦抑性的重要性,从而为走向预防的刑法体系明确边界,同时也为风险社会下刑法如何坚守谦抑性原则指明方向。第四部分:风险社会下坚守刑法谦抑性的主要方法。通过前三部分的充分论述,明确当前刑法体系走向预防是对刑法谦抑性原则等刑法基本原则的违背。然后,分别为刑法立法与刑法司法建构坚守刑法谦抑性的具体方法。通过对非犯罪化、轻刑化、非刑罚化以及非监禁化四个方面的论述,明确刑法体系可持续发展的谦抑路线,从而促进社会稳定发展。


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