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婚姻契约观念的限度与嬗变

刘增  
【摘要】:婚姻家庭是社会的柱石。新中国第一部法律就是婚姻法。我国近几十年的社会变化非常大,正从计划经济逐渐向社会主义市场经济转化,我国的经济形势、思想文化,社会管理也发生了深刻的变化,由此导致人的观念也有了巨大的变化。婚姻法如何适应这些变化,司法实践如何处理这些问题就成为一个亟需研究的问题。2001年修订的婚姻法施行后,为了在审判实践中更好地贯彻婚姻法的立法精神,最高人民法院先后出台了三个司法解释,为各地法院正确、及时地审理各类婚姻家庭案件提供了具有可操作性的裁判依据,但在实践中也出现了一些争议。为完善我国的婚姻家庭制度亟需引入新的理论视角,本文即在梳理婚姻契约观念的基础上秉关系契约理念从实证分析角度对其做出了回应。 基于上述问题意识的考量,本文应用法社会学、法经济学等方法分五部分围绕婚姻立法及其司法解释三的得失从新的理论视角展开论述。第一部分是对契约观念的历史和理论梳理,重点分析了婚姻家庭立法的历史流变与契约观念的源流及其介入因素。婚姻在社会家庭的维系、人口繁衍、文明发展及其道德的维护等方面发挥着不可替代的作用,婚姻因此成为上层建筑之法律调整的重要对象。法律如何调整婚姻关系在很大程度上依赖于人们怎么设计和构建婚姻制度。从法律角度,对婚姻可以从多种不同的意义来认识——婚姻可以被视为身份、契约或一种财产形式或一种信托关系。身份和契约的理论模型已经广为流行并日益受到重视。但就如婚姻本身处于不断变化之中一样,解释婚姻的理论也应当进一步发展。在此基础上所言契约观念对我国的婚姻立法与司法解释也有重大影响,需要在实践中分析其得失。 第二部分是论文的实证分析环节,重点以司法解释三为例分析契约观念的泛滥倾向。婚姻关系虽是一种契约关系,但是这种契约关系不等同于商品交换关系,后者以等价有偿为原则,对无偿行为人予以侧重保护,以不违反公序良俗为最低限度;前者则不仅以基本的社会公序良俗为准则,更包含了当事人所处社会现阶段的价值观乃至当事人彼此间的宗教信仰,排斥等价有偿。这也是为何说西方的契约理念包含了身份契约与商品契约,二者相同的是当事人民事地位平等,但是,二者的价值理念、基本原则存在着根本的不同。商品契约法则不能适用于身份契约中。以身份关系为基础的商品交换行为,也不能够简单的直接适用商品契约法则。否则,必将造成买卖婚姻、买卖身份关系等有违社会伦理道德的交易。婚姻法解释(三)似有滥用契约观念之嫌。婚姻法解释(三)主要针对审判实践中亟需解决的一方婚前贷款所购不动产性质的认定、父母为子女婚姻缔结买房、婚姻缔结登记瑕疵处理、一方个人财产在婚后的收益等问题作出解释。其实质在于商品契约观念对婚姻家庭领域的全面介入。因此有必要梳理婚姻关系中契约观念的发展、限度与所遇瓶颈来分析婚姻法司法解释三背后的法律精神与解释方法,从而认识婚姻法司法解释三的得失,为婚姻家庭立法的进一步完善探寻路径。 第三部分从实证与理论角度分析婚姻法中契约观念的限度与理论创新的必要性;第四部分引入关系契约理念分析婚姻法的发展。这两部分是论文的主体理论部分。本文通过实证分析认为有必要引入后现代法学视阈下的契约观念来重新审视婚姻法。麦克尼尔认为“契约是规划将来交换过程的各种关系,所谓契约不再是法解释学中的个别的、孤立的意思表示,而是包括了当事人及其协议内容的内在性社会关系的社会经济概念,并且使法律规范与社会规范在契约关系中水乳交融;未来准确把握契约关系,不能囿于就法论法的概念诊释,有必要导入社会学的研究方法。”1关系契约理论范式在自由和平等的基础之上,超越了古典契约理论中契约的范围,将那些具有经济因素,但经济因素又不是主要方面的契约关系——例如家庭关系——纳入到契约的范畴中来。 以关系契约理论范式用来解读当代婚姻是非常契合的。盖因婚姻关系本质上是私法关系,依据契约模式调整私法关系要比依据身份调整私法关系,在本质上更符合现代的自由观念,以契约为基础的婚姻法律秩序方更尊重个人的价值观和选择,以契约调整婚姻关系也更契合家庭关系中的现代道德观念。关系契约理论范式能够提供一个更有弹性和更加复杂的婚姻模型。关系契约理论范式能够更好地处理夫妻长期亲密关系中发生的变化,还有该变化潜在地致使一方主体相对于另一方配偶在经济上容易受到损害等问题。关系契约关注由于不断的交互作用所产生的合法的新义务。考虑到在长期婚姻中,当事人相对于配偶方可能受益也可能损失。虽然每一方主体在婚姻期间做出的投资是为了更好地共享收益,但在许多传统婚姻中丈夫一方对其职业和挣钱能力的投资在婚姻中得以保存延续,而妻子的专有性投资往往会成为沉没成本。再有如再加上女性在婚姻市场中的优势会随着年龄的增大而减少,因此,离婚通常会引起妇女经济条件的恶化。在识别这些专有性投资和沉没成本时,关系契约理论范式对传统平等观念盲目依赖的情况的进行了审视。发现即使当事人在缔结婚姻最初是平等的,但随着家庭分担选择的做出和专有化劳动的固定,婚姻中的权力、经济结构和相互依赖等因素都会发生变化。因此,尽管在法律主体人格意义上当事人应该是平等的,但当事人在离婚的时候可能处于无法避免的不平等地位。所以,从婚姻的缔结、延续到解除都可适用关系契约范式来分析。 第五部分以关系契约理论范式为指导结合我国婚姻法立法与司法解释实践为我国婚姻立法在立法思想、婚姻协议、离婚救济等方面的的完善提供建构路径。期能为我国婚姻立法与家庭社会和谐作出贡献。


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