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对赌协议的实践运用与法律风险防范研究

陈武清  
【摘要】: 最近几年,对赌协议的身影频频出现在许多重要的收购案例中,比如摩根士丹利、鼎晖与永乐的对赌协议,华平投资与港湾网络的对赌协议,高盛、鼎晖、新加坡PVP基金与雨润食品的对赌协议,摩根士丹利、鼎晖、英联与蒙牛乳业的对赌协议,摩根士丹利、英联和高盛与湖南太子奶的对赌协议,日兴证券和开心人药房签订的对赌协议等等。1对赌协议已经成为国际投资界和中国企业界的热门话题。对赌协议在目前是作为投资工具而使用,对赌协议同时也是法律实务操作中一个非常重要的合同文件。对赌协议的内容既涉及民法、公司法等传统国内部门法领域,也涉及国际投资法、国际私法等传统国际法领域,还一定程度上涉及国际金融法、国际证券法等新兴法律领域。从这个意义上说,对赌协议是法律研究中的前沿课题。 除引言和结束语外,本文分为以下四部分。 第一章对对赌协议的涵义及特点进行介绍,讨论了对赌协议的适用领域。本部分通过分析对赌协议的准确称呼及一些学者对对赌协议概念的不同表述,得出对赌协议是一份关于估值调整的融资契约,对赌协议在许多领域都可以适用。 第二章对对赌协议进行法律分析。本章从法学的角度,对对赌协议的法律性质进行分析,指出对赌协议的法律性质与合同法上的射幸合同相近,接着本文就对赌协议在中国法下的合法性展开分析。 第三章主要讨论对赌协议的实践运用。首先对对赌协议在在国际资本市场上的成熟做法进行介绍,然后对对赌协议在境内实施面临的主要障碍进行分析。接着对对赌协议在离岸公司这个平台上的实施模式进行介绍和分析,最后深度剖析蒙牛乳业这个关于境内企业实施对赌协议最早最成功的案例。 第四章讨论了境内企业签订对赌协议时可能面临的宏观政策和微观操作的各种法律风险并提出具体的建议。这一章有助于企业评估对赌协议的法律风险,有助于企业设计对赌协议的具体条款,有助于企业认清并克服对赌的陷阱。 最后本文认为,第一,对赌协议不一定适合所有企业,不是所有融资都需要签订对赌协议;第二,如果一定要签订对赌协议,融资企业要综合考虑宏观政策和操作层面的法律风险。通过合理的条款设计保障企业的控制权;第三,即使对赌成功,对赌的投资方多为国际财务投资者,2他们的最终目的是套现退出。因此,企业的长期发展还得靠企业自身不断提高经营管理水平、不断增强核心竞争力。


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