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立法对法治的侵害

高照明  
【摘要】:哈耶克把人类社会划分为两种秩序,用内部秩序指称人类社会的自生自发秩序,用外部秩序来指称人类社会的组织秩序。内部规则,又称正当行为规则,对应人类社会的自生自发秩序;外部规则,又称组织规则,对应人类社会的组织秩序。法治意义上的法律在一般意义上意味着对自由的支撑,人造的法律则意味着对自由的威胁。生成于司法过程之中的正当行为规则、内部规则,即是法治意义上的法律或自由的法律;立法,是以审慎刻意的方式制定法律,立法之法即是由权力机构制定的组织规则、外部规则。法治之法具有抽象性,与立法之法适用情况的具体性、导致的后果特定性相对应;法治之法具有普遍性或一般性,与立法之法调整的主体具体性、特定性相对立;法治之法具有否定性,与立法之法逻辑表达形式的肯定性相反;法治之法具有目的独立性,与立法之法调整的目的特定性相对立。 经由对现代西方民主国家议会立法的考察,哈耶克认为在诸多领域,存在着立法侵害法治的现象。立法之所以侵害法治,其深远的哲学根源在于人对理性的滥用,从而导致人的狂妄。立法据以侵害法治的原理不尽相同,哈耶克将侵害法治的立法观主要归纳总结为:现代唯理主义自然法的立法观、特定论功利主义的立法观、法律实证主义的立法观。 哈耶克指出,立法通常借助人们对相关观念的谬识或误解而找到侵害法治的智识路径,其分别是:特定目的侵害普遍利益;分配正义侵害正义的否定性标准;组织经济侵害市场秩序;部落社会情绪侵害自由社会抽象规则的规训。依据法治之法与立法之法的区别,这四种路径可以解读为:具体性侵害抽象性;特殊性侵害一般性、普遍性;目的依附性侵害目的独立性;肯定性侵害否定性。现代社会的人们通常是因为对普遍利益、正义、市场秩序、抽象规则之规训等概念认识的偏差或理解的错误,造成了立法对法治的侵害。 在哈耶克看来,民主本身不是自由,却只是保障自由的最为重要的手段之一,民主是一种使和平更换执行者或掌权者成为可能的约定性安排,一种能够以和平方式更替政府的方法。西方各种民主类型的国家所实行的代议制民主立法模式,为立法侵害法治打开了制度通道,成为了立法侵害法治的制度原因。代议制的民主立法模式,导致了法律至上向议会至上的转变,导致立法机构僭越了政府治理的任务,导致立法机构充斥着利益交换选票与党派同盟。普遍盛行的民主制度显现出其无限权力的致命缺陷,多数意见成为了强制的根源。在这种错误形式的民主立法制度下,立法机构的专断立法是必然的产物。总之,现代民主沦为了利益群体讨价还价的玩物,导致了无限政府的回归和法治的衰微。 立法是人类为了实现某种善所需要的工具,它向人类开放出了诸多新的可能性。尽管西方现行的民主代议制立法模式导致了立法走上歧途,形成了对法治的侵害,然而国家立法依然有着其必要性。人类社会制度的重大变迁,如从奴隶社会到封建社会、再到资本主义社会,无不是对此前的特定法律规则施以彻底的变革为基础的,因而自发生成的法律,需要立法对它加以纠正。 为了防阻无限政府,哈耶克给出了他的设想:真正的立法应遵循法治的原则;在最高层次权力上应用分权原则,把最高权力机构分为三层的代议机构,第一层是制宪议会机构,关注那种具有准恒久性的宪法框架,只是间或在这个宪法框架被认为有必要加以修改的时候才对它作出修正;第二层是立法议会机构,承担如何以渐进的方式改进一般的正当行为规则这项持续不断的任务;第三层是政府治理议会机构,关注当下的政府治理活动,亦即管理或调配由它掌控的资源的问题。


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