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激活我国正当防卫制度的思考

马娴  
【摘要】:随着山东于欢案、昆山龙哥案、赵宇案、陕西王浪案等一些社会热点案件的发生,正当防卫制度的法律适用问题再度引发关注。此前,有多位学者提出正当防卫制度正处于休眠状态并逐步沦为“僵尸条款,该制度并未有效发挥其自身作用。本文选取2015至2018年间二审、再审的有关正当防卫案例共841件,发现在司法实践中正当防卫的认定率较低,仅为2.7%,正当防卫的制度功能确未得到有效发挥。究其原因,既有法律规定的粗疏,也有司法者观念上的误区以及实践中的操作不当,此外还有案外因素如受害者家属的闹访影响。通过对德、日、美三国正当防卫制度的规定与适用进行研究,在结合实际的同时,借鉴域外经验以探索有效激活正当防卫制度适用的方法,以他山之石攻本土之玉。最后提出解决方案,在立法层面,提出应明确正当防卫的界限、细化对防卫过当“必要限度”的认定、增加防卫人主观因素条款。在司法层面,司法者应进行理念更新,转变“唯结果论”的思维,摒弃“圣人”标准和“事后”思维。通过大量案卷梳理总结经验,合理区分防卫意识与互殴场合下伤害的故意,对防卫行为的时间节点进行合理判断,提高法律素养。此外,对闹访现象提出解决措施,通过以个案推动司法以及公检法协同配合的方式完善司法操作,以推进正当防卫制度的有效激活。


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