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法律拟制的正当性及其限度

王晶晶  
【摘要】:法律拟制自古罗马时期就被广泛应用,是法律文明向前发展的助推器之一。法律拟制是指为了某种法律目的,而人为地将不等同者等同视之,意图使不等同者发生相同法律效果的决断性虚构。法律拟制有如下特征:法律拟制是一种决断性虚构;法律拟制在法律效果上的等同性和客观事实层面的非真实性;法律拟制是合理性和合法性的统一 法律拟制在历史上的存在和今天的应用绝非偶然,而是有着其存在的正当性。法律拟制在英国普通法的形成时期曾被大量的应用,如今在我国的部门法中也偶有应用,基于法律的经济性或论证的困难等原因来解决某些棘手的法律问题。法律拟制是决断性虚构的有效方法,可以解决法律制度和社会现实的矛盾,是形式主义的维护者和瓦解者,适应了现实社会的需要,体现了法律职业群体特有的思维方式。法律拟制的决断功能、制度发展功能和解释功能也阐述了法律拟制的正当性。 历史法学派、实证主义法学派和新自然法学派的拟制观讲述了拟制的嬗变,也指明了法律拟制必须限定在一定的范围之内才能保证其正当。具体来说,法律拟制必须接受形式正义的指导和实质正义的双重指导,只有有限度的拟制才是正当的拟制,才能保证有益于法律制度和社会生活的发展。


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