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“同时构成其他犯罪”条款之规范解释

王兵兵  
【摘要】:《刑法修正案(九)》在2015年审议通过,其中多个条款规定有“同时(又)构成其他犯罪的,以处罚较重的规定定罪处罚”。对于此类条款的解释,在司法实践中,大多是按照条文的字面含义进行解释,并未从实质上加以把握,这种仅仅注重条文字面含义而不追究条文设置目的的形式解释应当纠正。根据法律后果的不同,此类条款可以划分为四类:择一重罪型、数罪并罚型、重法优先型和指明规定型。不同的类型的解释规则未必一致。针对择一重罪型和数罪并罚型,解释前提就是要准确判断行为的个数,为了避免遗漏评价和重复评价,应当以自然行为为基准,以规范尺度为辅助,引入法益进行矫正,以罪刑均衡原则为统摄,以处罚的妥当性这一实质标准出发,结合法益侵害个数、规范意识违反次数以及社会通常观念的考虑进行综合判断,只有主要行为一致才能认为行为重叠,否则宜分开评价。故而,尽管法条规定择一重罪处罚,也有可能需要数罪并罚,反之亦然。重法优先型在刑法条文中仅有第149条属于此类,该条款针对生产销售普通伪劣产品罪与生产销售特殊类型伪劣产品罪的处罚明确做出了择一重罪处理,因此涉及到法条竞合与想象竞合之争。法条竞合因为与想象竞合有本质不同,必须明确加以区分,并且应当认为法条竞合的类型有且仅有一种,即特别关系的法条竞合。而生产销售普通伪劣产品罪与生产销售特殊类型产品罪处于交叉关系,因此应归入想象竞合之列,由此第149条规定从重处罚也就是确认想象竞合从一重罪处罚的注意性规定。指明规定型总共涉及5个条款,可以细分为:人身危险犯罪、诈骗罪和渎职罪三种形态。人身危险犯罪中的“另有规定”条款,并不是对法条竞合关系中特别法优先于普通法适用原则的重申,而仅仅是一种指示性条款,意在提醒司法人员注意,在这三种人身犯罪之外,还有可谓“琳琅满目”的众多条款涉及到人身安全,在适用法律时不要忽视。除金融诈骗罪之外,诈骗罪与其他相关罪名的关系均为想象竞合。诈骗罪与金融诈骗罪属于典型的法条竞合,对于法条竞合的处理应当承认有条件的重法优先说。另外,两类罪的处罚不协调根源于司法解释数额规定的不统一,但由于司法解释并非立法,因此如果司法解释不合适,司法者应当发挥能动性,根据正义观念以诈骗罪为准统一入罪数额。渎职类犯罪中,为实现罪刑相适应,应当引入量刑反制定罪的思维模式,当行为同时符合普通渎职罪和特殊类型渎职罪时,原则上应以特殊类型渎职罪定罪处罚,但如果以特殊类型渎职罪论处无法做到罪刑相适应时,由于渎职类罪名侵害的法益单一,且没有理由认为特殊类型的渎职罪属于封闭的特权条款,所以可以径直以普通渎职罪处罚。总之,刑法的解释应该从罪刑法定、罪刑相适应等原则出发,以刑法用语含义的射程为经,以刑法规范目的和处罚合理性为纬进行综合权衡、实质考量。司法者的能动性应当得到承认,将司法解释权交给法官是可能的,而且也是必须的。实质解释的立场应当得到不折不扣的贯彻。


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