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论算法侵害行为的侵权救济与事前规制

李思颍  
【摘要】:信息时代重构了信息传播的结构、突破了信息体量的上限、实现了信息的实时性传输、丰富了信息交互的方式,因而使算法这个数据驱动的力量可以跨空间、跨时间地采集和分析大量的数据,从而发挥它真正的潜力。如今算法的应用已席卷了社会的各个领域,但是随着算法技术发展和算法应用的不断扩张,算法在应用中出现的算法侵害行为开始对合法权益的保护产生威胁,而我们一直以来赖以适用的传统侵权救济方式,却已经无法应对日趋复杂的算法侵权现象。本文旨在从事后的侵权救济与事前规制的两个方面出发,探讨如何针对算法制定或解释相关的法律法规。论文首先阐述算法应用给权益造成损害的现象,分析算法侵害行为适用传统侵权法中一般侵权责任和特殊侵权责任的可行性与局限性;其次梳理在不同阶段、不同地域,互联网平台作为算法的主要应用者,所承担侵权责任的归责原则与面临的困境;最后从算法技术源头出发,为制定算法技术的事前规制体系提出设想及建议。首先本文对算法、算法侵害行为与算法侵权分别进行了阐述。通过介绍算法的类型和具象化算法的含义,列举算法在应用中对消费者权益、公民基本权利、个人信息权的侵害,算法的广泛应用使权益侵害方式迭新,迫使法律针对算法侵害行为作出回应。当算法侵害行为发生后,适用现行侵权法进行事后的权益救济的可行性与困境。分析算法侵权责任在侵权责任的一般构成要件中具有一般性和特殊性;在特殊侵权责任的讨论背景下,缺陷产品侵权责任和共同危险侵权责任都无法完美适用于算法侵权。其次,本文从算法技术与互联网之间关系的角度切入,根据算法技术和算法规制在不同时期、不同地域所存在的差异,通过案例分析算法在工具阶段与自主阶段时期,互联网平台在美国和中国确定侵权责任时适用过错责任、严格责任、责任豁免的原因及算法技术背景。当算法处于互联网平台的工具阶段,在著作权领域中,两国的司法实践都倾向于在遵循过错责任原则的基础上,以互联网平台的主观故意程度来确定侵权责任。但两国在互联网平台行为与用户行为的独立性和互联网平台的审查义务方面,作出了严格责任与责任豁免这两个截然不同的选择。最后本文以算法技术的事前规制为出发点,对具体的法律制度设计提出了具体意见。第一,对算法技术层面进行法律规制。在算法的开发阶段为算法模型设计构建符合社会利益的伦理框架;在算法应用阶段,算法开发人或算法应用人应当承担信息披露义务,增加算法自动化决策过程的透明度,将信息的透明和技术的透明有机结合。第二,有能力作出自动化决策的算法可以拥有法律意义上的人格,以此达到分散风险的目的。第三,建立个人信息权的保护,个人信息财产保护学说更适合算法技术的发展,财产权利的流通性和个人信息的竞争性减小了平台和用户地位之间的差距,使得平台为了商业利益不得不开始正视个人信息的私有属性。第四,对算法输入数据实施监控,限制歧视性数据资源,为了提升算法决策的中立性、准确性,应当采取一定机制控制歧视性数据的使用,在算法的输入数据层面控制歧视性结果的出现。第五,对算法决策利害关系人配置新权利,扩张“算法权利”的救济途径,赋予算法决策利害关系人算法新权利。根据时间节点的不同,可以分为事前的知情权和事后的解释权、修正权、拒绝权。在算法做出决策前,算法决策利害关系人的知情权对象是算法模型的运行机制和功能目的;在算法做出决策后,算法决策利害关系人可以要求算法控制人或所有人对该决策做出的理由、原因、所依据的相关个人信息数据提供解释,在算法决策利害关系人了解缘由后,可以选择要求算法控制人修改算法模型、提供适当数据删除不当数据的方式进行补救,或者选择退出算法。


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