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可转换公司债券法律制度研究

张竞芳  
【摘要】: 本文从法学角度对可转换公司债券进行专题研究。在研究过程 中,主要采用比较分析、实证分析和法律经济学等方法,较详细地 探讨了可转换公司债券的发行制度、转换制度以及债权人保护制 度,并结合先进国家的有关经验,对我国可转换公司债券法律制度 进行研究。全文除前言和结束语外,共分五部分。 第一部分研究了可转换公司债券的制度理念。这一部分对可转 换公司债券的概念、法律性质作了一般探讨,认为可转换公司债券 是发行人依照法定程序发行,在一定期间内依据约定的条件可以转 换为股份的公司债券。属狭义可转换公司债券。其具有债权性、股 权性和转换性三重属性。其中,转换性是可转换公司债券的灵魂所 在。比较了可转换公司债券与附认股权公司债、可兑换股份公司债、 选择之债的相同与不同。并进一步对可转换公司债券的价值作出评 析,认为其价值主要体现在发行人、债权人和股东三方主体的利益 交合之中,使各方主体利益达到均衡,不失为一种极具魅力的筹资 手段。简要剖析了可转换公司债券的法律基础在于授权资本制以及 可转换公司债券在大陆法系国家的制度性障碍及其改进。在此基础 上,指出我国公司法确定资本制的缺陷,建议将我国的资本制度改 为授权资本制度。此部分为下文的研究奠定了理论基础。 第二部分研究了可转换公司债券发行制度。这一部分首先概括 地分析了几个主要国家对可转换公司债券发行主体的法律规定,由 此得出了股份公司或上市公司是可转换公司债券发行主体的结论。 介绍并评析了关于可转换公司债券发行权限的两种立法例,即董事 会决议制和股东会决议制。并在对上述立法例进行利弊分析之后, 指出了我国现行法律的缺陷,建议对其进行相应的修改,将可转换 公司债券的发行权限赋予公司董事会,实现与授权资本制的配合。 在对可转换公司债券发行条件的研究中,主要围绕公司的种类、公 司存续的时问、公司注册资本的实缴情况、公司的净资产或者公司 的资产规模以及公司的信用状况等方面进行探讨。认为在我国目前 应严格可转换公司债券发行条件,不赞成将其由严格趋于弹性化的 观点。最后,对可转换公司债券的越权发行及效力问题作了初步探 讨。笔者认为,无论在股东会决议体制下还是在董事会决议体制下, 越权发行可转换公司债券的效力在实质上并无不同,均采有效说。 因为有效说认为越权发行可转换公司债券仅生违法行为董事人员 对公司的损害赔偿责任,而不影响可转换公司债券的效力。此说更 能保护可转换公司债券债权人的利益。 第三部分研究了可转换公司债券的转换制度。对可转换公司债 券转换制度的研究是本文探讨的重点。这一部分主要从转换权的性 2 质及实现、转换价格和转换期间三方面进行研究。关于转换权的性 质,笔者同意转换权属于形成权的观点,因为这种观点有利于保护 . — — 可转换公司债券债权人的利益。同时,笔者在借鉴其他国家规定的 基础上,探讨了转换权的行使及其实现后的法律效果问题。关于转 换价格,比较了两种重要的转换价格立法体制,即面额转换和市价 转换。主张我国应确立市价转换的法律制度。关于转换期问,常见 的类型有定期转换和随时转换。笔者认为,定期转换有利于发行人 但却对投资者不利;随时转换有利于投资者且对发行人无不利。两 相比较,随时转换方式利大于弊,因此成为笔者建议的模式。 第四部分研究了可转换公司债券的债权人保护制度。可转换公 司债券的债权人保护也是本文重点研究的内容,这一部分主要从影 . 响债权人利益的几个问题,如转换权的稀薄化、未发行股份的保留、 赎回权、回售权等,探讨了可转换公司债券债权人的法律保护。并 且比较深入地探讨了在发行人增减资本、与其他公司合并、变更组 织形式以及解散时,如何保护可转换公司债券的债权人行使转换 权。笔者认为,在发行人发生上述事项时,可转换公司债券的债权 ,人所享有的转换权均不受影响。若债权人行使转换请求权,发行人 则应履行其核发股份的义务,不得以此为由拒绝债权人的转换请求 权,以维护债权人的利益。 第五部分研究了我国可转换公司债券法律制度。这一部分首先 3 1 概括地介绍了我国可转换公司债券制度概况。并针对我国重点国有 企业发行可转换公司债券过程中存在的法律问题,如主体的界定、


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