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中国外商投资股份有限公司立法研究

文杰  
【摘要】: 本文首先分析外商投资股份有限公司的基本理论,阐述了外商投资股份 有限公司的概念和法律特征,并将其与外商投资有限责任公司、外商投资合 伙企业和外商独资企业进行比较,认为外商投资股份有限公司在积极利用外 资、改善投资环境、完善经营管理方式等方面具有明显优势。其次,简要介 绍了国外外商投资股份有限公司立法的经验。 再次,本文重点分析了我国外商投资股份有限公司立法的现状尤其是存 在的问题,包括立法形式不科学、投资主体范围过窄、设立程序不完善、外 商持股比例不合理、对股份的转让规定简单、缺乏对组织机构等问题的规 定、某些法律用语不准确等。深入剖析了我国外商投资股份有限公司立法问 题的成因,主要有立法指导思想上的偏差、理论认识上的不足、经济的市场 化和国际化程度不高、生产力水平不发达、举办外商投资股份有限公司本身 存在的风险。 最后,针对我国外商投资股份有限公司立法存在的问题,并借鉴国外的 立法经验,认为应当制定外商投资股份有限公司法。该法应当规定外商投资 股份有限公司的法律地位,明确其为中国的法人;规定外商投资的市场准入 范围,区分禁止、限制、鼓励或允许设立外商投资股份有限公司的行业范 围;规定新设立外商投资股份有限公司的条件和程序,以及由现有的中外合 资经营企业、中外合作经营企业、外资企业和国有企业、集体所有制企业、 内资股份有限公司变更为外商投资股份有限公司的程序;规定实行法定注册 资本制,明确外商投资股份有限公司的最低注册资本额;规定外商可以技 术、实物等出资,对于出资的技术应有严格的条件限制,对于出资的实物应 公正作价;规定外商持股的比例,区分不同的行业规定不同的比例;规定股 份的转让规则,对董事、监事、经理转让股份进行限制,禁止内资股股东与 外资股股东之间转让股份;允许外商投资股份有限公司在境内、外上市;规 定外商投资股份有限公司的组织机构,降低股东行使临时股东大会召集请求 权的持股要件,规定股东有权对有瑕疵的股东大会决议寻求法律救济,董事 长、副董事长应由选举产生,董事会应采取过半数或三分之二董事出席、过 半数通过的规则;规定对外商投资的公平、公正待遇,对外商投资股份有限 公司原则上不实行国有化和征收;投资争议的解决方法应包括当事人协商、 仲裁、起诉等。


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