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罪刑法定语境下的刑事习惯法研究

何宇  
【摘要】:罪刑法定原则是刑法的基本原则之一,在整个刑事法治的话语体系中占据着基础性地位,其所包含的一项重要内容是“排斥习惯法”。在罪刑法定主义居强势地位的今天,生发于民间的“刑事习惯法”长期处于一种边缘化地位。罪刑法定主义在理论上对习惯法的排斥是多方面的,不仅在理论基础上排斥刑事习惯法,而且在“形式侧面”与“实质侧面”上也排斥刑事习惯法。然而,这种理论上的排斥并不妨碍刑事习惯法在现实生活中发挥独特而重要的作用。尤其是在我国少数民族聚居地区,刑事习惯法以成文或不成文形式存在着,并且在婚姻家庭、生产生活、精神信仰、纠纷救济等领域发挥作用;刑事习惯法还通过运用“民事调解”解决刑事纠纷、公安机关“不立案侦查”、检察机关适用“免于起诉”等方式在司法实践的各个阶段或直接、或间接地影响着当地刑事案件的处理。刑事习惯法在刑法理论和司法实践中的这种冲突和背离是可以通过区别对待不同类型的刑事习惯法来加以调适的,在合理、适当地采纳出罪型和轻刑化的刑事习惯法的同时,坚决排斥入罪型、重型化等既侵犯人权又与刑法的基本理念相悖的刑事习惯法。通过这种区别对待的方式,在具体案件的适用中审慎地处理好刑事习惯法与国家制定法间的微妙关系。


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