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外资并购立法研究

纪星  
【摘要】:20世纪90年代以来,全球经济一体化趋势日益明显,以跨国公司为主体的跨国并购活动更是异常活跃,对世界经济产生了不可估量的影响。至今,全球范围内已经有过五次大规模的并购浪潮。一些轰动全球的并购我们还历历在目。而这些并购所产生的庞然大物,在全球经济领域扮演着十分重要的角色。 近年来我国利用外资的增速有所减缓。我国利用外资增速减缓的主要原因,除了国内外市场竞争日趋激烈以外,与我国吸引外资的主要方式不能适应国际资本流动的新趋势也很有关系。前20年我国利用外资的主要形式是吸引外国投资者直接到我国进行“绿地投资”。随着全球经济一体化的进展,国际资本的流动方式发生了巨大的变化,跨国并购已经成为国际资本流动的重要形式。纵观全球趋势,20世纪90年代以来的跨国投资中,跨国并购已经超过“绿地投资”的数额,而且在跨国投资中占了主要份额。重直接吸引外资而轻跨国并购,吸引外资的方式和国际跨国投资的主要方式错位,是近年来我国利用外资增速下降的一个重要原因。 在经济全球化的背景下,我国经济正逐渐和世界经济相融合,怎样抓住机遇,顺应潮流,利用并购达到吸引外资,给我国经济发展增加动力是摆在我们面前的新课题。 外资并购给予我国的不仅仅是资金,而且还会带来我国调整产业布局、国内企业成长等等诸多好处。但是也应当看到,外资并购尤如一把双刃剑,特别是目前中国仍然处于由计划经济向市场经济转轨的时期,与国际接轨的市场化规范运作的法律法规体系尚不是很完善,外资并购对中国经济发展也可能带来种种严重的负面影响。 外资并购是经济全球化发展的必然趋势,而目前外资并购中国企业对中国经济发展具有十分重要的意义和作用,同时又可能带来种种严重的负面影响。这在客观上就需要我们较为系统的认真考察研究外资并购及其对中国经济发展的影响,特别是应当认真考察研究中国如何才能建立健全完善外资并购的法律法规,并遵循国际惯例进行市场 WP=5 化规范运作,驱利避害,充分利用外资并购推进中国经济全面协调可持续发展的问题。本论文正是基于这种客观要求而选题。因此,本课题研究是具有十分重要的现实意义和长远意义的。 为了对外资并购有比较深入地研究,本文充分吸收了经济学研究的成果。主要采用了法学与经济学相结合的分析方法、比较研究和规范研究的方法,旨在对外资并购的法律问题加以检讨,为外资并购营造法律制度环境作好铺垫。 本文分五章。主要内容如下: 第一章:外资并购的原理。首先对外资并购的概念进行限定;第二部分,从经济角度和法律角度分析外资并购,指出我国应当对外资并购立法加以管制。 第二章:外资并购法的比较研究。从比较法角度分析了世界主要资本主义国家也就是全球并购最活跃的国家的外资并购法律体系,分别对美、德等国家的法律进行考察,得出对中国外资并购立法的启示。第一,各国的外资并购法的基本出发点都是维护公平竞争,反对垄断。各国在立法中围绕着一核心,建立了一系列制度,包括产业保护制度,公平竞争体系等等。第二,保护本国利益的原则。外资并购,特别是规模较大的并购行为,会对一国的经济发展产生重大影响,所以很多国家,尤其是发达国家都制定有一系列管制并购的法律法规,以限制外资并购行为不至于达到妨害本国利益的程度。第三,外资并购法律规范呈体系化,各国大都形成了自己的外资并购立法体系。第四,对外资并购立法的态度同本国经济发展水平密切相关。总的说来,发达国家对外资并购限制较少,发展中国家对外资并购限制较多。 第三章:中国外资并购法的历史沿革。采用历史研究的方法,回顾了中国外资并购法的发展历程。外资并购是随着改革开放而产生的新事物,中国外资并购法律也经过了从无到有的过程。大致可以分为两个个阶段:2001年前起步阶段和2001年以后外资并购法的发展阶段。 第四章:外资并购立法概要。本章从部门法的角度,对中国外资并购法一些基本问题进行研究。首先分析了外资并购法的立法目标,外资并购法的立法目标的首要目标是在鼓励外资流入,为外资流入营 WP=6 造一个良好的法律环境。在这个前提目标下,又分了近期目标和远期目标。近期目标是,促进资本自由流动并防止自由流动带来的负面影响,对内要促进市场经济的发育和完善,提高中国企业的国际竞争力;远期目标是尽可能融入世界市场,通过对等待遇,为我国资本走向国际打好基础。随后分析了中国外资并购立法的价值和原则。对外资并购,要趋利避害,因此,外资并购法的价值应该首先满足安全需求,其次追求效率。在价值分析基础上,提出了中国外资并购法的原则:促进有效竞争原则和维护本国利益原则。 第五章:中国外资并购法的主要问题和对策。中国现行外资并购立法的问题主要表现在:首先立法指导思想错位。中国现行外资并购立法规范是建立在如何利用外资改造国有企业基础上的,而世界上的外资并购法一般的立法基础是反对垄断,促进自由竞争。第二,现行立法体系不完善。表现在:立法数量多,不系统;立法层次及机构多;大部分规定效力低。第三,外资并购产业导向不完善。第四,行业与地区垄断问题。由


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