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表见代理之研究

林靖波  
【摘要】: 表见代理,在英美法上又称不容否认的代理(agency by estoppel),肇端于《德国民法典》,之后,一些主要国家的民商法典相继规定了这一制度。我国《民法通则》囿于制订时的客观情况,是否规定了这一制度,学术界认识不一,但即使是持肯定说的学者也认为它只是规定了这一制度的某些特殊情形,很不完善。《合同法》大胆而明确地规定了这一制度,但是对于表见代理的本质、构成要件、效力等重要问题,仍争论不断。本文运用历史的、比较的、经济的等多种研究手法,考察研究了国内外对表见代理的立法及司法实践情况,提出了自己的主张。全文除引言和结语外,分七个部分,约77000字。 第一部分:表见代理的概述。本部分考察了表见代理制度产生的历史背景、立法与司法实践概况、表见代理的本质,并对表见代理的立法和司法实践进行了比较研究,认为该制度的产生是经济的、思想的、方法论的产物,是资本主义商品经济发展的必然结果。现代主要国家多有关于表见代理的立法和司法实践。我国自《合同法》才首次确立这一制度,表见代理实质是有权代理,属法定代理范畴。 第二部分:表见代理的价值取向、功能和作用。私法分为民法和商法,商事主体和民事主体、商事行为和民事行为存在重大区别,由此决定着民事表见代理和商事表见代理有着不同的价值取向。商事表见代理的价值取向为相对人的交易安全,民事表见代理的价值取向则固守本人的享有安全。进而两者有着不同的功能和发挥着不同的作用。 第三部分:表见代理的构成要件。对于表见代理的构成要件,学术界有单双要件说之争。根据对民商事表见代理的价值取向、功能和作用的区别认识,本文认为在商事表见代理中应采单要件说,在民事表见代理中则应采双要件说。民商事表见代理的共同构成要件为:一、行为人欠缺本人的授权;二、行为人有本人已经授与代理权的外观;三、相对人善意且无过失;四、行为人代理权外观的形成与本人言行有关;五、相对人的法律地位已经发生改变。在此基础上,民事表见代理的成立还应具备本人有过错的要件。同时,表见代理的成立具备上述要件已足,还要求一般构成要件纯属多此一举。 第四部分:表见代理的类型。传统上按表见代理的形成原因,将其分 为授懒示型、权限逾越型和代理权延续型的表见代理。除此之外,本文 酗为,按照表见代理的行为性质可将其分为因合同订立及与合同密切相 关的法律行为而发生的表见代理、因与合同密切相关的准民事法律行为而 发生的表见代理及因与合同密切相关的事实行为而发生的表见代理,拓宽 了《合同法》中表见代理的适用范围,弥补了传统分类方法上的不足。 第五部分:表见代理的效力。表见代理发生有酬理的效果。主要应 考察三个方面的效力作用:在本人与相对人方面,本人对相对人承担责 任,不得以行为人欠敞授权为由否定表见代理的效力,法律赋予本人追 认权没有实质意义,且本人得直接请求相对腹行合同而无须先予追认, 行为人不享有胸权;在行为人与相对人方面,双方不存在法律上的权利 义务关系;在本人与行为人方面,在本人因行为人的表见代理行为而受有 损失时,可发生本人的赔偿请求权,或者本人对行为人享有违请求权当。 在行为人之行为构成人雕权时,还应承担人服权的法律责任。在本人 因表见代理而受益时,可发生行为人的费用返蹦求权。 第六部分:表见代理与其它代理类别的区别研究。表见代理与无权代 理在本质、构成和法律后果等方面均有不同,与意定代理、其他法定代理 虽同属有邯理,但仍有重大的区别,不容忽视。 第七部分:对我国《合同法)}表见代理制度的评价及司法对策。《合 同法》明确规定这一制度,体现出更加重视交易安全,借鉴先进立法,而 且明确按形成原因规定了表见代理的三种类型、明确界定其属有权代理 等,均是其成功之处,但亦存在商法色彩过浓、条文缺乏操作性、适用范 围过窄等欠缺。为此,本文初步提出了适用这一制度的司法对策,认为对 《合同法》第49条在构成要件上应作限缩性解释,在适用范围上则应为目 的性扩张,以期让这一制度能更有效地发挥作用。


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