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劳动能力“不能胜任”规则的适用研究

李惠民  
【摘要】:就业作为民生之本,无论在2019年中央政治局会议中提出的“六稳”中,还是在2020年国务院政府工作报告中都被置于前列。然而在实践中,就业市场并非一片欣欣向荣,用人单位利用“不能胜任”规则的不明确非法解雇劳动者的情形仍然大量存在。北大法宝上以“不能胜任”为由提起的诉讼已经接近4万件,自2015年起因“不能胜任”提起的诉讼平均每年在5千件左右,且有波动上升的趋势。在这些案件中,法院认为用人单位违法解雇劳动者的判决超过了百分之九十,而在没有进行仲裁诉讼的情形中,用人单位利用“不能胜任”规则违法解雇劳动者的情形更是大量存在。究其原因,“不能胜任”规则的不明确首当其冲,可以说该规则的不明确使得用人单位有了非法解雇劳动者的理由,并因此严重危害了劳动者的就业权。就此,本文以完善“不能胜任”规则为目的展开论述,试图找寻出细化该规则的方法和途径。本文以“唐某与深圳市科信通信技术股份有限公司劳动争议案”“盟可睐(上海)商贸有限公司与周晓娜劳动合同纠纷案”“段某与上海沪工焊接集团股份有限公司劳动合同纠纷案”“上海市2020年的上海外服(集团)有限公司与美国艾杰公司上海代表处、王小满劳务派遣合同纠纷案”四个典型案例为切入点,全文共设置三个章节进行论述,基于倾斜性保护劳动者宗旨、平衡劳资双方权益原则,重点论述了“不能胜任”规则适用过程中存在的法律问题,并针对这些法律问题提出相应的细化建议。全文遵循提出问题—分析问题—解决问题的逻辑结构,文章综合运用实证研究法、比较分析法、个案研究法,不仅针对案例争议焦点进行了分析,也对案例引发的法律问题的分析,也有对理论的归纳和总结。第一章案例及争议,主要介绍了典型案例的基本情况和法院判决中的焦点问题,本章将“不能胜任”规则适用中存在的问题大致归纳为“不能胜任”的适用条件和“不能胜任”后置程序的认定两个争议焦点。其次,在第二章中通过图表的形式列举了在实践中“不能胜任”规则的一审二审比率,说明“不能胜任”规则在实践适用中确实存在争议和需要厘清的问题,然后根据我国现行法律的相关规定、实践中产生的问题、权利冲突原理、以及案例所涉及的理论学说等,对两大问题中,“不能胜任”的多重定义、“不能胜任”情形认定标准、“不能胜任”调岗通知程序履行有效性的认定、培训有效性认定、调岗的认定、第二次“不能胜任”的认定中存在的问题进行分析。在第三章中,根据问题出现的原因,结合劳动法律相关宗旨和原则对第二章出现的问题提出了针对性的认定方式和细化方式。本章开篇重点对导致“不能胜任”原因的学说进行了梳理。该部分结合我国诸多学者的理论观点和主张,阐述了客观说、主客观学说和折衷说,并论述了笔者赞同客观说的理由。随后,根据相关宗旨原则和一些法学理论,针对司法实践中出现的问题提出了相应的认定方式和细化方式。


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